Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 02 марта 2021 г. по делу N 7У-598/2021[77-343/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Николаенко Е.Ю, судей Бусарова С.А, Любенко С.В, при секретаре судебного заседания Двоеглазовой Е.О, с участием прокурора Савеловой Д.С, адвоката Сиротина К.С.

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Алексеева Николая Анатольевича на приговор Нюрбинского районного суда Республики Саха (Якутия) от 30.09.2019, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Республики Саха (Якутия) от 26.11.2019, установила:

по приговору Нюрбинского районного суда Республики Саха (Якутия) от 30.09.2019, Алексеев Николай Анатольевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", судимый:

20.04.2010 приговором Мегино-Кангаласского районного суда Республики Саха (Якутия), измененного кассационным определением Верховного суда Республики Саха (Якутия) от 17.06.2010 по п.п. "а", "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам 9 месяцев лишения свободы. Постановлением Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 01.09.2011 срок наказания определен в 3 года 5 месяцев лишения свободы;

28.04.2010 приговором Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) по п. "а" ч. 3 ст. 158, ст. 70 УК РФ, измененного постановлением Президиума Верховного суда Республики Саха (Якутия) от 01.10.2010, постановлением Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 06.12.2011 от к 4 годам 1 месяцу лишения свободы со штрафом 5 000 рублей. 11.04.2014 освобожден по отбытию срока наказания;

17.12.2014 приговором Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) по ч. 2 ст. 159.3, п. "а" ч. 3 ст. 158, ч. 3 ст. 69 УК РФ к лишению свободы сроком на 4 года со штрафом 10 000 рублей. Постановлением Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 1 июня 2017 года освобожден условно-досрочно на неотбытый срок 1 год 4 месяца 15 дней;

16.02.2018 приговором мирового судьи по судебному участку N 23 Нюрбинского района Республики Саха (Якутия) по ч. 1 ст. 119 УК РФ к 11 месяцам лишения свободы, условно, с испытательным сроком 3 года.

осужденный

09.07.2019 приговором мирового судьи судебного участка N 23 Нюрбинского района Республики Саха (Якутия) по ч. 1 ст. 167 УК РФ к 1 году 11 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

осужден по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцев лишения свободы, без штрафа и ограничения свободы, по ч. 1 ст. 166 УК РФ к 2 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний назначено 4 года лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору мирового судьи по судебному участку N 23 Нюрбинского района Республики Саха (Якутия) от 09.07.2019 по совокупности приговоров окончательно назначено 5 лет лишения свободы, без штрафа и ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении до вступления приговора в законную силу отменена, Алексеев Н.А. взят под стражу в зале суда.

Срок наказания постановлено исчислять с 30.09.2019, зачесть в срок отбытия наказания, наказание, отбытое по приговору мирового судьи судебного участка N 23 Нюрбинского района Ресублики Саха (Якутия) от 09.07.2019: с 21.06.2019 по 29.09.2019, а также время содержания под стражей по настоящему делу с 30.09.2019 до вступления приговора в законную силу. Приговором решен вопрос о вещественных доказательствах и процессуальных издержках.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Республики Саха (Якутия) от 26.11.2019, приговор изменен. Определено: дополнить вводную часть приговора, указав о том, что Алексеев Н.А. осужден 09.07.2019 приговором мирового судьи судебного участка N 23 Нюрбинского района Республики Саха (Якутия) по ч. 1 ст. 167 УК РФ к 1 году 11 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; срок отбытия наказания Алексеева Н.А. исчислять с момента вступления приговора в законную силу, то есть с 26.11.2029, зачесть в срок отбывания наказания время, отбытое по приговору мирового судьи по судебному участку N 23 Нюрбинского района Республики Саха (Якутия) от 09.07.2019, то есть с 21.06.2019 по 29.09. 2019 и время содержания его под стражей по данному приговору с 30.09.2019 до 26.11.2019 из расчета один день за один день лишения свободы. В остальном приговор оставлен без изменения.

Алексеев Н.А. признан виновным и осужден за совершение кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, совершенное группой лиц по предварительному сговору, с причинением значительного ущерба гражданину с банковского счета (при отсутствии признаков преступления, предусмотренного ст. 159.3 УК РФ).

Преступление совершено в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в "адрес"

Он же признан виновным и осужден за совершение ДД.ММ.ГГГГ угона, то есть неправомерного завладения транспортным средством без цели хищения в "адрес" "адрес"

Преступления совершены при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В кассационной жалобе и дополнениях к жалобе осуждённый Алексеев Н.А. выражает несогласие с судебными решениями. Указывает, что его действия неверно квалифицированы по п. "г" ч.3 ст. 158 УК РФ, считает, что хищение денежных средств с мобильного банка не может расцениваться как тайное хищение чужого имущества, телефон был им найден, а поскольку он, не имея полномочий, распорядился денежными средствами со счета, привязанного к симкарте, его действия являются самоуправством. Также указывает, что причиненный ущерб не является для потерпевшего значительным, поскольку последний, потеряв телефон, не заблокировал свой счет, следовательно, не нуждался в указанных денежных средствах. Кроме того, судом неверно квалифицированы его действия, как совершенные в соучастии с ФИО6, поскольку в действительности имело место пособничество. Просит приговор отменить, дело направить на новое рассмотрение. В дополнении к кассационной жалобе просит его действия переквалифицировать на ст. 330 УК РФ.

Заслушав доклад судьи Николаенко Е.Ю, выслушав выступления: адвоката по доводам кассационной жалобы с дополнениями, прокурора, предлагавшую апелляционное определение отменить ввиду допущенного нарушения уголовного закона при назначении наказания, рассмотрев материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного, судебная коллегия пришла к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основанием для отмены решения суда при рассмотрении дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно - процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения уголовного закона по настоящему уголовному делу допущены при назначении Алексееву Н.А. наказания.

Резолютивная часть приговора содержит противоречия в части решения вопроса о назначении Алексееву Н.А. наказания

Согласно положениям ч.3 ст. 69 УК РФ, если хотя бы одно из преступлений, совершенных по совокупности, является тяжким или особо тяжким преступлением, то окончательное наказание назначается путем частичного или полного сложения наказаний.

В соответствии ч.5 ст. 69 УК РФ, по тем же правилам назначается наказание, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу.

Суд же, придя к выводу о необходимости назначения Алексееву Н.А. наказания на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, назначил его путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору мирового судьи по судебному участку N 23 Нюрбинского района Республики Саха (Якутия) от 09.07.2019 по совокупности приговоров, то есть фактически указал о применении положений ст. 70 УК РФ.

Допущенное нарушение судом апелляционной инстанции не устранено.

В связи с допущенным нарушением апелляционное определение подлежит отмене с направлением уголовное дела на новое апелляционное рассмотрение.

Доводы кассационной жалобы подлежат оценке при рассмотрении уголовного дела судом апелляционной инстанции.

В целях обеспечения надлежащего проведения судебного разбирательства в разумные сроки, с учетом требований ст. ст. 97, 99, 108, 255 УПК РФ (тяжести и конкретных обстоятельств предъявленного обвинения, данных о личности и иных обстоятельств, указанных в ст. 99 УПК РФ) судебная коллегия считает необходимым избрать в отношении Алексеева Н.А. меру пресечения в виде заключения под стражу на 3 месяца. Оснований для избрания иной, более мягкой меры пресечения, не усматривается.

На основании изложенного, руководствуясь ст.401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Республики Саха (Якутия) от 26.11.2019 в отношении Алексеева Николая Анатольевича отменить.

Уголовное дело направить на новое апелляционное рассмотрение в Верховный суд Республики Саха (Якутия) в ином составе суда.

Избрать в отношении Алексеева Н.А. меру пресечения в виде заключения под стражу на срок 3 месяца, всего до 02.06.2021.

Председательствующий Е.Ю. Николаенко

Судьи С.А. Бусаров

С.В. Любенко