Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 15 февраля 2021 г. по делу N 7У-195/2021-(7У-3109/2020)[77-228/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Леонтьева С.А, судей Стадниковой В.А, Султанова М.И, при помощнике судьи Тучковой Ю.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием прокурора Пономарева А.А, защитника - адвоката Гольцевой Н.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Азизулозода М.А. на приговор Хасавюртовского городского суда Республики Дагестан от 18 декабря 2017 года.

Заслушав доклад судьи Султанова М.И, изложившего обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационной жалобы, выслушав выступление защитника - адвоката Гольцевой Н.В, поддержавшей доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Пономарева А.А. об изменении судебных решений, судебная коллегия

установила:

по приговору Хасавюртовского городского суда Республики Дагестан от ДД.ММ.ГГГГ

Азизулозод М.А, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, несудимый, осужден по ч. 1 ст.30, п. "г" ч. 4 ст.228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 26 августа 2017 года, то есть с момента задержания Азизулозода М.А. в порядке ст. 91 УПК РФ (л.д.31-34).

В апелляционном порядке уголовное дело не рассматривалось.

Азизулозод М.А. признан виновным в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства "героин" в крупном размере (616, 6 грамма). Преступление совершено на территории г. Хасавюрт Республики Дагестан в период до 25 августа 2017 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осуждённый Азизулозод М.А, считая приговор несправедливым ввиду чрезмерной суровости назначенного наказания, просит его изменить и смягчить срок наказания. Указывает, что с учетом требований ч. 2 ст. 66 УК РФ ему назначено максимальное наказание, при этом суд не учел признанные им смягчающие его наказание обстоятельства в виде полного признания вины и раскаяния, отсутствия приводов в полицию и привлечения к уголовной ответственности впервые. Просит с применением ст. 64 УК РФ смягчить ему наказание.

Изучив кассационную жалобу вместе с уголовным делом, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности Азизулозода М.А. в совершенном преступлении являются правильными. Из материалов уголовного дела следует, что описательно-мотивировочная часть приговора соответствует требованиям ст. 307 УПК РФ, в нем содержится описание преступного деяния, признанного судом доказанным, приведены доказательства, которые суд признал объективными и достоверными, собранными в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и в совокупности достаточными для признания его виновным в предъявленном обвинении - показания свидетелей, заключение судебной экспертизы и другие письменные доказательства, оценил их с соблюдением требований ст. 88 УПК РФ.

Правовая оценка содеянного Азизулозодом М.А. соответствует фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом. Ошибочная ссылка судом на редакцию уголовного закона от 7 декабря 2011 года N420-ФЗ, не свидетельствует о существенном нарушении уголовного закона, поскольку преступление совершено в августе 2017 года и правильно квалифицировано по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона N 18-ФЗ от 1 марта 2012 года, вступившему в законную силу с 1 января 2013 года).

С учетом обстоятельств дела суд правомерно не установилоснований для применения положений ст. 64 УК РФ.

Вместе с тем, судебная коллегия считает необходимым изменить приговор по следующим основаниям.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу допущены.

Согласно ч. 2 ст. 66 УК РФ срок или размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ за оконченное преступление. Следовательно, с учетом санкции ч. 4 ст. 228.1 УК РФ данный срок составляет 10 лет лишения свободы, который является максимальным. Ссылка в приговоре на постановления, вынесенные следователем в ходе предварительного следствия, на основании которых получены соответствующие доказательства по делу, не свидетельствует о нарушении уголовно-процессуального закона.

Судом признаны смягчающие наказание Азизулозода М.А. обстоятельства в виде полного признания вины и раскаяния, привлечения к уголовной ответственности впервые, не привлечения к административной ответственности и отсутствия приводов в полицию. Однако, фактически данные обстоятельства при назначении наказания судом не учтены, поскольку Азизулозоду М.А. назначено максимальное наказание, предусмотренное ч. 4 ст. 228.1 УК РФ с учетом положений ч. 2 ст. 66 УК РФ.

В соответствии с п. 34 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 N 58 (ред. от 18.12.2018) "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" - если в результате применения статей 66 и (или) 62 УК РФ либо статей 66 и 65 УК РФ срок или размер наказания, который может быть назначен осужденному, окажется менее строгим, чем низший предел наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК РФ, то наказание назначается ниже низшего предела без ссылки на статью 64 УК РФ.

В этой связи приговор подлежит изменению, а назначенное наказание - смягчению.

На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Хасавюртовского городского суда Республики Дагестан от 18 декабря 2017 года в отношении осужденного Азизулозода М.А. изменить:

- смягчить назначенное по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ наказание до 9 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

- срок наказания исчислять с 10 января 2018 года с зачетом времени содержания под стражей с 26 августа 2017 года до 10 января 2018 года из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий С.А. Леонтьев

Судьи В.А. Стадникова

М.И. Султанов