Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 09 марта 2021 г. по делу N 7У-35/2021-(7У-13015/2020)[77-907/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Осадчего С.В, судей Поспелова Д.Г, Субботина А.А, при секретаре Павловой Е.В, с участием:

прокурора Кротова А.В, осужденного Мальцева И.В, его защитника-адвоката Федькина С.М, рассмотрела в открытом судебном заседании посредством использования системы видеоконференц-связи материалы уголовного дела по кассационной жалобе осужденного Мальцева И.В. на приговор Тюменского районного суда Тюменской области от 06 августа 2018 года, которым

Мальцев Игорь Викторович, родившийся "данные изъяты" года, несудимый, осужден по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 7 годам лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания осужденному исчислен с 06 августа 2018 года. В соответствии со ст.72 УК РФ, в срок лишения свободы осужденному зачтено время содержания его под стражей с 15 по 16 мая 2018 года, с 06 августа 2018 года по день вступления приговора в законную силу включительно, а также время нахождения под домашним арестом с 17 мая 2018 года по 05 августа 2018 года, из расчета один день содержания под стражей и один день нахождения под домашним арестом за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался.

Заслушав доклад судьи Поспелова Д.Г, выслушав выступление осужденного Мальцева И.В, его защитника-адвоката Федькина С.М, поддержавших доводы кассационной жалобы, прокурора Кротова А.В, возражавшего против удовлетворения кассационной жалобы, полагавшего приговор подлежащим изменению, судебная коллегия

установила:

приговором суда Мальцев И.В. признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием электронных и информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Преступление совершено на территории Тюменской области в мае 2018 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Мальцев И.В. выражает несогласие с приговором ввиду суровости назначенного ему наказания. Указывает, что в ходе предварительного следствия давал последовательные показания, уклоняться от ответственности не пытался. Ссылаясь на установленные судом смягчающие обстоятельства, отсутствие отягчающих обстоятельств, полагает, что суд мог применить в отношении него положения ч. 6 ст. 15, ст. 64 УК РФ. Просит приговор изменить, смягчить назначенное наказание: изменить категорию преступления и применить положения ст. 64 УК РФ.

Кассационная жалоба осужденного вместе с уголовным делом передана для рассмотрения в судебном заседании судьей Седьмого кассационного суда общей юрисдикции.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и выступления сторон, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В силу ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по настоящему делу судом допущены.

Вина Мальцева И.В. в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, подтверждена достаточной совокупностью относимых, допустимых и достоверных доказательств, оценка которым судом дана в соответствии с требованиями ст.ст. 17, 87, 88 УПК РФ.

Признавая доказанной вину Мальцева И.В. в покушении на совершение инкриминируемого преступления, суд в приговоре обоснованно сослался на показания самого осужденного, данные им на стадии предварительного расследования (т.1 л.д.141-144, 151-152, 153-158, 173-175, 180-183), в которых он подробно сообщил обстоятельства совершения преступления, пояснив о том, что нуждаясь в деньгах, посредством информационно-коммуникационной сети "Интерент" устроился "закладчиком" в интернет- магазин и действуя совместно с неустановленным лицом начал осуществлять действия, направленные на сбыт заранее расфасованного наркотического средства через "закладки"; показания свидетелей "данные изъяты" об обстоятельствах задержания Мальцева И.В. при попытке забрать "закладку".

Кроме того, судом первой инстанции обоснованно приведены в приговоре другие допустимые доказательства, подтверждающие вину Мальцева И.В. в совершении инкриминируемого преступления, в частности: протокол личного досмотра Мальцева И.В, протокол осмотра участка местности, протокол проверки показаний Мальцева И.В. на месте, протокол обыска, в ходе которого в жилище Мальцева И.В. были обнаружены и изъяты 4 упаковки пакетиков и электронные весы, протоколы осмотра предметов, рапорта сотрудников полиции, иные доказательства, с подробным приведением их содержания и анализа.

Вид и масса наркотического средства - мефедрон (4-метилметкатинон) массой 0, 6750 грамма, производное метилового эфира 3-метил-2-(1-пентил-1H-индазол-3-карбоксамидо)бутановой кислоты массой 2, 4991 грамма, производное N-метилэфедрона массой 30, 4209 грамма установлены в ходе надлежаще проведенных исследований и экспертиз (т.1 л.д. 42-43, 65-66, 71-72, 78-79).

Таким образом, выводы суда о доказанности вины осуждённого в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере в приговоре надлежащим образом обоснованы достаточной совокупностью доказательств и сторонами не оспариваются.

Вместе с тем приговор подлежит изменению по основаниям, предусмотренным ст. 401.15 УПК РФ, ввиду существенных нарушений уголовного закона, повлиявших на исход дела.

Так квалифицируя действия осуждённого по признаку совершения преступления с использованием электронных и информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), что предусмотрено п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, суд сослался на то, что посредством сети "Интернет" Мальцев И.В. связывался с неустановленным соучастником преступления, в том числе получал описание места нахождения тайников с наркотическими средствами, которые необходимо было забрать для последующего сбыта. Также с помощью сети "Интернет" Мальцев И.В. отправлял неустановленному соучастнику преступления сообщения с описанием места нахождения тайников "закладок" с наркотическим средством, которые он сделал сам.

Однако суд не учел, что, исходя из положений закона, виновное лицо может быть осуждено по вышеуказанному квалифицирующему признаку только в тех случаях, когда это лицо с использованием электронных или информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет") выполняет объективную сторону состава преступления, т.е. действия, непосредственно направленные на сбыт наркотических средств их приобретателю.

Само же по себе использование этих сетей, включая сеть "Интернет", для достижения договоренности о приобретении наркотических средств, предназначающихся для дальнейшего сбыта, а также для ведения "закладчиком" переговоров с другими членами преступной группы, не свидетельствует о том, что передача наркотических средств их приобретателю будет произведена таким же бесконтактным способом.

По данному делу таких обстоятельств не установлено.

В связи с этим квалификацию действий Мальцева И.В. по признаку использования электронных и информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет") судебная коллегия не может признать обоснованной, и считает, что осуждение по данному квалифицирующему признаку преступления подлежит исключению из приговора, а обжалуемое судебное решение в указанной части подлежит изменению.

Вносимое в приговор изменение, по мнению судебной коллегии, влечет смягчение назначенного осужденному наказания.

Иных оснований для смягчения наказания судебная коллегия не усматривает, поскольку наказание Мальцеву И.В. судом первой инстанции назначено в соответствии с требованиями ст.ст. 6, 43, 60 УК РФ.

Обстоятельствами, смягчающими наказание Мальцева И.В. обоснованно признаны и учтены: активное способствование раскрытию и расследованию преступления, признание вины, наличие на иждивении родителей пенсионного возраста.

Каких-либо иных смягчающих обстоятельств, влияющих на вид и срок назначенного осужденному наказания, но не учтенных судом при его назначении, судебная коллегия не усматривает.

Обстоятельств, отягчающих наказание осужденного, судом не установлено.

При назначении Мальцеву И.В. наказания, судом соблюдены ограничительные положения, предусмотренные ч. 1 ст. 62 и ч. 3 ст. 66 УК РФ. Основания неприменения правил ч.6 ст.15, ст.ст. 64, 73 УК РФ являются обоснованными, подробно мотивированы в приговоре.

Несмотря на вносимые изменения, с учетом содеянного, установленных обстоятельств, влияющих на вид и размер наказания, судебная коллегия также не усматривает оснований (каких-либо исключительных обстоятельств) для применения в отношении осуждённого ч.6 ст.15, ст.ст. 64, 73 УК РФ.

Вид исправительного учреждения, назначен осужденному, в соответствии с требованиями ст. 58 УК РФ.

Руководствуясь ст.ст.401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Тюменского районного суда Тюменской области от 06 августа 2018 года в отношении Мальцева Игоря Викторовича изменить:

исключить из осуждения Мальцева И.В. квалифицирующий признак совершения преступления - с использованием электронных или информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), считать Мальцева И.В. осужденным по ч.3 ст.30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, снизить назначенное Мальцеву И.В. по ч.3 ст.30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ наказание до 6 лет 11 месяцев лишения свободы.

В остальной части обжалуемое судебное решение оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 471 УПК РФ, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.

Председательствующий

Судьи