Кассационное определение СК по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 18 января 2021 г. по делу N 7У-14130/2020[77-63/2021-(77-2685/2020)]

Судебная коллегия по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Колесника А.В, судей Русакова А.Е. и Григорьевой О.Ю, при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Моргуновой Ю.Н.

рассмотрела в судебном заседании материалы уголовного дела по кассационному представлению исполняющего обязанности прокурора Ростовской области Паволина С.В. на приговор Новочеркасского городского суда Ростовской области от 14 мая 2020 года.

Заслушав доклад судьи Колесника А.В, выступление прокурора Саушкиной И.В. в поддержку доводов кассационного представления, мнение защитников Негода В.В. и Минченко Е.А, полагавших приговор изменить по доводам кассационного представления, судебная коллегия

установила:

по приговору Новочеркасского городского суда Ростовской области от 14 мая 2020 года Белашов ФИО13, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин Российской Федерации, судимый:

- ДД.ММ.ГГГГ Шолоховским районным судом "адрес" по "данные изъяты" УК РФ к 300 часам обязательных работ (постановлением этого же суда от ДД.ММ.ГГГГ наказание заменено лишением свободы сроком на 29 дней в исправительной колонии общего режима, освобожден ДД.ММ.ГГГГ по отбытию наказания), осужден по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев.

Этим же приговором по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ осуждена ФИО10

В апелляционном порядке дело не рассматривалось.

По приговору суда Белашов Н.Н. признан виновным и осужден за покушение на кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенное группой лиц по предварительному сговору.

Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационном представлении исполняющий обязанности прокурора Ростовской области Паволин С.В, выражая несогласие с приговором, просит его изменить, исключить из вводной и описательно-мотивировочной частей приговора ссылку на судимость Белашова Н.Н. по приговору Шолоховского районного суда Ростовской области от 30 сентября 2016 года, указание на наличие рецидива преступлений и ссылку на применение ч. 2 ст. 68 УК РФ, в связи с чем смягчить наказание с учетом ч. 1 ст. 62 УК РФ.

В обоснование кассационного представления указывает, что суд при назначении осужденному наказания учел судимость по приговору Шолоховского районного суда Ростовской области от 30 сентября 2016 года, которая на момент совершения преступления по настоящему делу была погашена. Ссылаясь на отсутствие отягчающих обстоятельств и наличие смягчающего обстоятельства - явки с повинной, указывает, что суд не применил положения ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела и обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия пришла к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По данному делу допущены такие нарушения уголовного закона при назначении Белашову Н.Н. наказания.

В соответствии с п. "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива не учитываются судимости, снятые или погашенные в порядке, установленном ст. 86 УК РФ.

Согласно п. "б" ч. 3 ст. 86 УК РФ в отношении лиц, осужденных к более мягким видам наказаний, чем лишение свободы, судимость погашается по исчислении одного года после отбытия наказания. По приговору Шолоховского районного суда Ростовской области от 30 сентября 2016 года Белашов Н.Н. был осужден по ч. 3 ст. 30, пп. "а" и "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 300 часам обязательных работ, т. е. к наказанию, которое является более мягким, чем лишение свободы. Постановлением этого же суда от 3 декабря 2018 года наказание заменено лишением свободы сроком на 29 дней в исправительной колонии общего режима.

Из материалов дела усматривается, что 9 января 2017 года Белашов Н.Н. освобожден по отбытию наказания.

Поскольку ко времени совершения Белашовым Н.Н. нового преступления (ДД.ММ.ГГГГ) прошло более года после отбытия им наказания, назначенного по приговору от ДД.ММ.ГГГГ, его судимость на основании п. "б" ч. 3 ст. 86 УК РФ следует считать погашенной.

Между тем, из приговора в отношении Белашова Н.Н. усматривается, что суд при назначении ему наказания в качестве отягчающего обстоятельства учел рецидив преступлений, сославшись на тот факт, что подсудимый имеет непогашенную судимость за совершение умышленного преступления по приговору Шолоховского районного суда Ростовской области от 30 сентября 2016 года.

При таких данных следует исключить из вводной части приговора указание на приговор Шолоховского районного суда Ростовской области от 30 сентября 2016 года, а из описательно-мотивировочной части приговора указание о признании отягчающим наказание Белашова Н.Н. обстоятельством рецидива преступлений и назначения ему наказания с учетом положений ч. 2 ст. 68 УК РФ.

В связи с отсутствием отягчающих наказание обстоятельств и наличием предусмотренного п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ смягчающего обстоятельства - явки с повинной, помимо примененных судом первой инстанции положений ч. 5 ст. 62 и ч. 3 ст. 66 УК РФ, осужденному Белашову Н.Н. следует назначить наказание также с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Таким образом, устраняя допущенное судом первой инстанции нарушение, следует смягчить назначенное осужденному Белашову Н.Н. по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ наказание, учитывая при этом положения ст. 60, 61, ч. 3 ст. 66, чч. 1 и 5 ст. 62 УК РФ.

При этом судебная коллегия исходит из того, что при наличии в санкции ч. 2 ст. 158 УК РФ наряду с лишением свободы других видов наказаний, в приговоре должным образом мотивировано решение суда о назначении Белашову Н.Н. наказания в виде лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ.

С учетом изложенного, руководствуясь ст. 389.28, 401.14 и ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Новочеркасского городского суда Ростовской области от 14 мая 2020 года в отношении Белашова ФИО14 изменить:

- исключить из вводной части приговора указание на судимость Белашова Н.Н. по приговору Шолоховского районного суда Ростовской области от 30 сентября 2016 года;

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о признании отягчающим наказание обстоятельством рецидива преступлений, а также назначения наказания с учетом положений ч. 2 ст. 68 УК РФ;

- смягчить наказание, назначенное Белашову Н.Н. по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ, до 1 года 3 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание считать условным с испытательным сроком 1 год 3 месяца, с возложением обязанностей, указанных в приговоре.

В остальном приговор в отношении Белашова Н.Н. оставить без изменения.

В соответствии со ст. 401.3 УПК РФ кассационное определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в порядке главы 471 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи