Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 09 февраля 2021 г. по делу N 10-0682/2021

Судебная коллегия по уголовным делам апелляционной инстанции Московского городского суда в составе председательствующего судьи Лебедевой Г.В., судей Трубниковой А.А. и Усова В.Г., при помощнике судьи Прохоровой Н.В.

с участием прокурора апелляционного отдела прокуратуры г. Москвы Якубовской Т.Ю.

осужденного Богачева А.О.

защитника - адвоката Малинкиной И.В.

рассмотрела в судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Богачева А.О. и апелляционное представление заместителя прокурора ТиНАО г. Москвы Алисова А.Н.

на приговор Троицкого районного суда г. Москвы от 24 августа 2020 г, которым

Богачев А.О, ранее не судимый, осужден по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы с применением ст. 64 УК РФ на срок 3 года; по ч. 1 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно Богачеву А.О. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 06 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбытия наказания Богачеву А.О. исчислен со дня вступления приговора в законную силу с зачетом времени предварительного содержания под стражей с 24 августа 2020 г. в соответствии с п. "б" ч. 3-1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения Богачеву А.О. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу; он взят под стражу в зале суда.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

После доклада судьи Трубниковой А.А, выслушав выступления осужденного Богачева А.О, защитника - адвоката Малинкиной И.В, поддержавших доводы апелляционной жалобы, прокурора Якубовскую Т.Ю, полагавшей приговор необходимым изменить по доводам представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Богачев признан виновным в совершении незаконного сбыта наркотических средств - гашиша, массой 1, 1 гр, а также в совершении незаконного хранения наркотических средств в значительном размере - гашиша, массой 9, 4 гр.

Преступления совершены в г. ** 12 декабря 2019 г. при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Богачев свою вину признал полностью.

В своей апелляционной жалобе осужденный Богачев просит о смягчении приговора, срока сказания, применении к нему положений ст. 73 УК РФ, и назначении условного наказания, указывая, что в настоящее время он содеянное полностью осознал, встал на путь исправления, имеет на иждивении мать, страдающую тяжелым хроническим заболеванием.

В своих возражениях государственный обвинитель Сафиулин Д.А, находя приговор суда законным, обоснованным и справедливым, просит об отклонении апелляционной жалобы осужденного.

Заместитель прокурора Алисов А.Н. в апелляционном представлении ставит вопрос об изменении приговора, мотивируя неправильным применением судом требований ст. 72 УК РФ, поскольку при зачете времени предварительного содержания под стражей Богачева, осужденного по ст. 228.1 УК РФ, к нему подлежали применению положения ч. 3-2 указанной нормы, а не п. "б" ч. 3-1 ст. 72 УК РФ, на который сослался суд в приговоре.

Выслушав участников процесса, проверив представленные материалы, обсудив доводы апелляционных жалобы и представления, судебная коллегия приходит к следующему.

Вывод суда о виновности Богачева в совершении преступлений основан на собранных по делу доказательствах, подробно и правильно изложенных в приговоре.

Кроме собственных показаний Богачева об обстоятельствах сбыта и хранения им гашиша, его вина, как следует из приговора, доказывается- показаниями свидетеля А. А.Е. об обстоятельствах приобретения у Богачева наркотического средства в рамках проведения сотрудниками полиции с его участием в роли покупателя оперативного мероприятия; - свидетельскими показаниями участвующих понятыми К. И.В. и Т. Д.А.; показаниями сотрудников полиции С. А.Н, К. В.В, К. А.С, проводивших ОРМ в отношении предполагаемого сбытчика наркотиков, в результате которого был выявлен и задержан Богачев; материалами ОРМ "проверочная закупка", в которых в том числе зафиксированы предварительная договоренность и факт продажи Богачевым гашиша; показаниями понятых М. А.В. и А. Л.А, участвующих при производстве обыска в квартире Богачева; протоколом обыска жилища осужденного; заключениями эксперта - химика о природе и количестве вещества, приобретенного А. у Богачева и изъятого вещества по месту жительства последнего, а также другими доказательствами.

Тщательно исследовав эти и другие доказательства, собранные по делу, суд дал им в приговоре надлежащую оценку, обоснованно признал приведенные выше доказательства относимыми, допустимыми и достаточными для бесспорного вывода о доказанности вины подсудимого, подробно указав мотивы, по которым пришел к таким выводам.

Так, судом первой инстанции установлено, что при проверке информации А. о предполагаемом сбытчике наркотиков и с помощью последнего было организовано и проведено оперативно-розыскное мероприятие, по результатам которого был выявлен и задержан явившийся на встречу Богачев, передавший за ранее выданные покупателю А. деньги гашиш, после чего в ходе призводства обыска в жилище Богачева также были обнаружены наркотические средства в значительном размере.

Каких-либо существенных противоречий, влияющих на выводы суда первой инстанции, в показаниях свидетелей и письменных доказательствах, судебная коллегия не усматривает.

Материалы дела указывают на наличие оснований для проведения оперативно-розыскного мероприятия в отношении Богачева.

Совокупность исследованных доказательств, как это отмечено выше, явилась для суда достаточной для вывода о виновности Богачева в совершении двух преступлений, с чем судебная коллегия соглашается.

Таким образом, на основе совокупности доказательств и суд пришел к правильному выводу, что направленность преступного умысла подсудимого установлена и полностью доказана и квалифицировал его действия как незаконный сбыт наркотических средств и незаконное хранение наркотических средств без цели сбыта - по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ и ч. 1 ст. 228 УК РФ соответственно.

Судебное следствие проведено объективно, в точном соответствии с требованиями ст.ст. 273-291 УПК РФ.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, судом первой инстанции допущено не было.

Наказание виновному и вид исправительного учреждения суд назначил с учетом положений ст.ст. 6, 60, 61 и 62 УК РФ, исходя из характера и степени общественной опасности содеянного, конкретных обстоятельств дела, а также смягчающих наказание обстоятельств и всех иных, заслуживающих внимания данных о личности Богачева, в том числе и указанные в жалобе, подробно приведя их в приговоре, совокупность которых была признана исключительной, что дало основания для применения к преступлению, предусмотренному ч. 1 ст. 228.1 УК РФ положений ст. 64 УК РФ, правомерно не находя при этом возможным назначение условного наказания.

Поскольку Богачев совершил два преступления, одно из которых является оконченным и отнесено к категории тяжких, суд правомерно применил правила ч. 3 ст. 69 УК РФ.

С учетом изложенного, оснований для смягчения или снижения наказания Богачеву, судебная коллегия не находит, при отсутствии по делу также обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности содеянного.

Вид исправительного учреждения судом определен правильно в соответствии с требованиями п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Однако, при зачете в срок отбывания назначенного Богачеву наказания время содержания его под стражей в качестве меры пресечения суду первой инстанции следовало исходить из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, поскольку, в данном случае, на Богачева, осужденного по ст. 228.1 УК РФ, распространяются требования не п. "б" ч. 3-1 ст. 72 УК РФ, а части 3-2 указанной нормы.

В этой связи судебная коллегия считает, что приговор в отношении Богачева подлежит изменению, разделяя позицию автора апелляционного представления.

При таком положении, руководствуясь ст.ст.389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Троицкого районного суда г. Москвы от 24 августа 2020 г. в отношении Богачева А. О. изменить.

На основании ч. 3-2 ст. 72 УК РФ время содержания Богачева А.О. под стражей с 24 августа 2020 г. по день вступления приговора в законную силу 09 февраля 2021 г. зачесть в срок отбывания наказания из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части это же приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного - без удовлетворения, апелляционное представление удовлетворить полностью.

Настоящее определение может быть обжаловано в кассационном порядке по правилам Главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи