Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 04 марта 2021 г. по делу N 10-2795/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе: председательствующего Никишиной Н.В., судей Короткова А.Г., Сысоевой И.В., при секретаре Парменовой Т.С., с участием: прокурора Богдашкиной А.А., осужденного Гасымова С.Г.о., защитника адвоката Мелкумовой Е.Ю., представившей удостоверение и ордер, переводчика Назаренко Т.М., рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционные жалобы адвоката Мелкумовой Е.Ю., осужденного Гасымова С.Г.о. на приговор Преображенского районного суда города Москвы от дата, которым

Гасымов С. Г. о, *** гражданин Республики Азербайджан, ***, ранее несудимый, осужден по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания Гасымову С.Г.о. исчислен со дня вступления приговора в законную силу. Засчитано Гасымову С.Г.о. в срок отбывания наказания время фактического задержания и период содержания под стражей с дата до дня вступления приговора в законную силу.

Приговором разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи Короткова А.Г, выслушав выступления осужденного Гасымова С.Г.о, адвоката Мелкумовой Е.Ю, поддержавших доводы апелляционных жалоб, мнение прокурора Богдашкиной А.А, полагавшей, что оснований для изменения или отмены приговора по доводам апелляционных жалоб не имеется, судебная коллегия, УСТАНОВИЛА:

Приговором суда Гасымов С.Г.о. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, в значительном размере, дата примерно в время, наркотического средства - каннабис (марихуана), количество которого высушенного до постоянной общей массы составит 12, 85 грамма.

Преступление совершено в г.Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании подсудимый Гасымов С.Г.о. виновным себя в совершении преступления признал, показал, что хранил наркотики для личного потребления.

В апелляционной жалобе адвокат Мелкумова Е.Ю. считает приговор необоснованным и незаконным; вина Гасымова в покушении на сбыт наркотиков не доказана; Гасымов признал хранение наркотиков для собственного употребления, а его действия надо квалифицировать по ч.1 ст.228 УК РФ; Гасымов положительно характеризуется; ***; просит приговор изменить, переквалифицировать действия Гасымова с ч.3 ст.30, п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ на ч.1 ст.228 УК РФ, снизить наказание.

В апелляционной жалобе осужденный Гасымов С.Г.о. считает приговор несправедливым и чрезмерно суровым; он частично признал вину, ***, ранее он не судим, впервые привлекается к уголовной ответственности; просит приговор изменить, смягчить наказание.

В возражениях на апелляционные жалобы первый заместитель межрайонного прокурора Жуланов В.М. просит приговор оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Осужденный Гасымов С.Г.о, адвокат Мелкумова Е.Ю. поддержали доводы апелляционных жалоб, просили приговор суда изменить.

Прокурор Богдашкина А.А. возражала против доводов апелляционных жалоб, считая приговор законным и обоснованным.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб, возражений, судебная коллегия находит выводы суда о виновности осужденного в содеянном правильными, основанными на исследованных в судебном заседании и изложенных в приговоре доказательствах. Указанные и иные доказательства полно и объективно исследованы в ходе судебного разбирательства, их анализ, а равно оценка подробно изложены в приговоре.

Вина осужденного Гасымова С.Г.о. в совершении преступления установлена в ходе судебного разбирательства и подтверждается собранными по делу доказательствами, достоверность которых сомнения не вызывает:

- показаниями свидетеля К. Д.В, и оглашенными показаниями свидетеля Б. А.Г. о том, что отделу по контролю за оборотом наркотиков стало известно, о лице представляющимся именем "Александр", проживающем по адресу: ***, который занимается незаконным сбытом наркотического средства "марихуана", фасует по месту своего жительства, после чего на лестничной площадке, сбывает покупателям. Для проверки сведений было принято решение о проведении ОРМ "Наблюдение" и "Обследование жилого помещения" по адресу: ***. дата, примерно в время по адресу: ***, во втором подъезде ими была взята под наблюдение лестничная площадка 4 этажа. Примерно в время, на лестничную площадку вышел неизвестный, в отношении которого проводилось ОРМ "Наблюдение", и стал кого-то ждать. Было принято решение о его задержании. В ходе личного досмотра Гасымова С.Г.о. были обнаружены и изъяты пять свертков из фольги с веществом. Проведено обследование жилого помещения, в комнате был обнаружен пакет с одиннадцатью свертками из фольги с неизвестным веществом внутри. В комнате обнаружены электронные весы черного цвета. В тумбочке возле подоконника обнаружена записная книжка с записями. В нижнем ящике тумбочки, расположенной при входе в комнату, обнаружены электронные весы серебряного цвета;

- показаниями свидетеля У. А.А. о проведении ОРМ сотрудниками полиции, в ходе которых был задержан Гасымов. В ходе личного досмотра и обследования жилого помещения были изъяты свертки с наркотическими средствами, а также весы. Он являлся инициаторам проведения ОРМ, к нему поступила информации о лице, который представлялся именем "Александр" и занимался незаконным сбытом наркотических средств, которое проживало по адресу: ***;

- показаниями свидетеля Р. А.Е, оглашенными показаниями свидетеля Т. А.В. об участии понятыми при производстве личного досмотра мужчины, который представился Гасымовым С.Г.о. В ходе досмотра у Гасымова С.Г.о из кармана штанов, были изъяты пять свертков из фольги с веществом. В ходе обследования комнаты в квартире ***, в которой проживал Гасымов С.Г.о. был обнаружен пакет с 11 свертками из фольги с неизвестным веществом внутри;

- показаниями свидетеля Х. Н.А. о том, что одну из комнат по адресу: *** она сдавала Гасымову Г.С.о, который дата был задержан за незаконный оборот наркотических средств;

- протоколом личного досмотра Гасымова С.Г.о, в кармане брюк обнаружены пять свертков с веществами, которые со слов досматриваемого являются марихуаной для личного употребления;

- справкой об исследовании, в пяти свертках, изъятых в ходе личного досмотра Гасымова С.Г.о, содержится наркотическое средство - каннабис (марихуана) общей массой 4, 2 грамма;

- постановлением о проведении ОРМ "Обследование жилого помещения";

- протоколом ОРМ "Обследование жилого помещения" от дата, ***, расположенной по адресу: ***, обнаружены 11 свертков с веществами, которые со слов Гасымова С.Г.о. являются наркотическим средством - каннабис (марихуана) и приобретены для личного употребления, также обнаружены две пары весов и записная книжка;

- справкой об исследовании, в одиннадцати свертках, изъятых в ходе проведения обследования жилища Гасымова С.Г.о. по адресу: ***, содержится вещество общей массой 9, 3 грамма, которое является наркотическим средством - каннабис (марихуана);

- заключением эксперта, в пяти свертках, изъятых у Гасымова С.Г.о, содержатся вещества, которые являются наркотическим средством - каннабис (марихуана), общей массы составит 3, 55 грамма (0, 67 г + 0, 77 г + 0, 67 г + 0, 77 г + 0, 67 г);

- заключением эксперта, в одиннадцати свертках, изъятых в жилище Гасымова С.Г.о. по адресу: ***, содержатся вещества, которые являются наркотическим средством - каннабис (марихуана), общей массы составит 9, 3 грамма (0, 9 г + 0, 9 г + 0, 9 г + 0, 8 г + 0, 8 г + 0, 8 г + 0, 8 г + 0, 9 г + 0, 8 г + 0, 8 г + 0, 9 г);

- протоколом осмотра весов, записной книжки, изъятых в ходе обследования жилого помещения Гасымова С.Г.о.;

- протоколом осмотра сейф пакетов с веществом общей остаточной массой 7, 1 г, являющимся наркотическим средством - каннабис (марихуауна), и веществом общей остаточной массой 2, 7 г, являющимся наркотическим средством - каннабис (марихуауна); и другими доказательствами, приведенными в приговоре и вещественными доказательствами.

Суд оценил и проанализировал все исследованные в суде доказательства, представленные стороной обвинения и стороной защиты, в их совокупности. Все изложенные в приговоре доказательства, суд, в соответствии с требованиями ст. 87, 88 УПК РФ, проверил, сопоставив их между собой, и каждому из них дал оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности.

Между тем, правильно установив фактические обстоятельства дела по факту обнаружения и изъятия при личном досмотре осужденного наркотических средств, суд неверно квалифицировал действия Гасымова С.Г.о. по ч.3 ст.30 п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, в значительном размере.

Судебная коллегия отмечает, что судом первой инстанции не добыто и в приговоре не приведено доказательств, свидетельствующих о намерении Гасымова С.Г.о. совершить сбыт обнаруженных в его одежде и жилом помещении наркотических средств, поскольку умысел осужденного на покушение к сбыту указанного наркотического средства не подтверждается исследованными в ходе судебного разбирательства доказательствами.

Наличие у Гасымова С.Г.о. при себе и в жилище 16 свертков с марихуаной, и весов, при отсутствии других доказательств, свидетельствующих о покушении на сбыт наркотических средств в значительном размере, не может служить бесспорным доказательством умысла Гасымова С.Г.о. на сбыт наркотических средств. Сам Гасымов С.Г.о. употреблял данные наркотические средства, объяснил он и наличие весов, которые использовал для проверки веса покупаемого им для личного употребления наркотиков.

Таким образом, действия Гасымова С.Г.о. судебная коллегия квалифицирует по ч.1 ст. 228 УК РФ, как незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере.

В связи с переквалификацией действий осужденного судебная коллегия назначает ему наказание в соответствии с положениями ст. 60 УК РФ, учитывая характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, данные о его личности, смягчающие обстоятельства, признанные судом 1-й инстанции, и считает необходимым назначить наказание в виде лишения свободы, не находя возможным применить положения ст. 73 УК РФ.

С учетом конкретных обстоятельств совершенного преступления, с учетом данных о личности Гасымова С.Г.о, установленных судом обстоятельств употребления наркотических средств, Гасымов С.Г.о. в соответствии со ст. 58 УК РФ должен отбывать наказание в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор суда является законным и обоснованным. Нарушений уголовно-процессуального закона в ходе судебного разбирательства, влекущих отмену приговора, по делу не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия, ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Преображенского районного суда города Москвы от дата в отношении Гасымова С. Г. о.

изменить.

Переквалифицировать действия Гасымова С. Г. о. с ч.3 ст.30 п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ на ч.1 ст. 228 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

На основании с ч.3 1 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального Закона от дата N 186-ФЗ) время содержания под стражей Гасымова С. Г. о. с дата по день вступления приговора в законную силу 4 марта 2021 года (включительно) зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч.3 3 ст.72 УК РФ.

В остальной части этот же приговор суда в отношении Гасымова С.Г.о. оставить без изменения, апелляционные жалобы - удовлетворить.

Определение может быть обжаловано в соответствии с главой 47.1 УПК РФ во Второй кассационный суд общей юрисдикции в течение шести месяцев со дня вступления приговора в силу, а осужденным, содержащимся под стражей, - с момента получения копии определения. Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий:

Судьи: