Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 15 февраля 2021 г. по делу N 7У-2706/2020[77-208/2021-(77-1310/2020)]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Леонтьева С.А, судей Стадникова В.А, Султанова М.И, при помощнике судьи Тучковой Ю.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием прокурора Гаврилиди Н.Г.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Гочияева Э.С. на приговор Усть-Джегутинского районного суда Карачаево-Черкесской Республики от 31 октября 2017 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Карачаево-Черкесской Республики от 6 февраля 2018 года.

Заслушав доклад судьи Султанова М.И, изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы, выслушав мнение прокурора Гаврилиди Н.Г. об изменении судебных решений, судебная коллегия

установила:

по приговору Усть-Джегутинского районного суда Карачаево-Черкесской Республики от 31 октября 2017 года

Гочияев Э.С, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, судимый:

- 13 марта 2012 года по ч. 2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

- 1 июня 2012 года ч. 2 ст.228, ч. 1 ст.228 (2 преступления), ч. 1 ст.158, ч. 3 ст.69, ч. 5 ст. 69 (приговор от 13 марта 2012 года) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, освобожден 7 августа 2015 года по отбытии срока наказания;

- 8 декабря 2015 года по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, освобожден 20 мая 2016 года по отбытии наказания, осужден по ч. 2 ст.228 УК РФ к 4 годам лишения свободы в исправительной колонии особого режима.

Срок наказания постановлено исчислять с 31 октября 2017 года с зачетом в срок лишения свободы времени содержания под стражей с 1 августа по 31 октября 2017 года из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Карачаево-Черкесской Республики от 6 февраля 2018 года приговор оставлен без изменения.

Гочияев Э.С. признан виновным в незаконных изготовлении и хранении без цели сбыта наркотического средства масло каннабиса (гашишное масло) массой 5, 104 гр, то есть в крупном размере. Преступление совершено до 3 января 2017 года в Усть-Джегутинском районе Карачаево-Черкесской Республики при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Гочияев Э.С, считая уголовное дело в его отношении сфабрикованным, назначенное наказание несправедливым ввиду чрезмерной суровости, просит отменить судебные решения и передать уголовное дело на новое судебное рассмотрение.

Изучив кассационную жалобу вместе с уголовным делом, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности Гочияева Э.С. в совершенном преступлении являются правильными. Из материалов уголовного дела следует, что описательно-мотивировочная часть приговора соответствует требованиям ст. 307 УПК РФ, в нем содержится описание преступного деяния, признанного судом доказанным, приведены доказательства, которые суд признал объективными и достоверными, собранными в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и в совокупности достаточными для признания его виновным в предъявленном обвинении - показания свидетелей, заключение судебной экспертизы и другие письменные доказательства, оценил их с соблюдением требований ст. 88 УПК РФ.

Правовая оценка содеянного Гочияевым Э.С. соответствует фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом.

Вместе с тем, судебная коллегия считает необходимым изменить приговор по следующим основаниям.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу допущены.

В соответствии с ч.1 ст. 401.16 УПК РФ суд кассационной инстанции не связан доводами кассационных жалобы или представления и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.

В силу п. "а" ч. 3 ст. 18 УК РФ особо опасный рецидив образует совершение лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы. Поскольку по приговору от 1 июня 2012 года наказание по предыдущему приговору за совершенное аналогичное тяжкое преступление назначено на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, Гочияев Э.С. является единожды судимым за тяжкое преступление, что образует в его действиях рецидив преступлений, вид которого является опасным. В этой связи в силу п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ местом отбывания наказания Гачияевым Э.С. следует определить исправительную колонию строгого режима.

Как установлено судом в ходе предварительного следствия Гочияев Э.С. давал показания, в которых полностью признал свою вину, добровольно рассказал не только о деталях совершенного преступления, но и объяснил причины, мотивы преступления, сообщил другие значимые для уголовного дела обстоятельства. Однако судом данные обстоятельства в качестве активного способствования раскрытию и расследованию преступления не учтены с указанием на совершение перечисленных действий под давлением улик, что противоречит установленным судом обстоятельствам, данным протокола осмотра места происшествия от 12 января 2017 года (том 1, л.д. 23-28), в ходе которого Гочияев Э.С. указал место приобретения и незаконного хранения наркотических средств. При таких обстоятельствах указанные действия Гочияева Э.С. судебная коллегия признает как активное способствование раскрытию и расследованию преступления.

Кроме того, исходя из материалов уголовного дела, для определения способа незаконного изготовления наркотического средства соответствующая судебная экспертиза не проводилась (проведенной судебной экспертизой том, 1, л.д. 43-47 данный вопрос не исследовался), в этой связи осуждение за незаконное изготовление без цели сбыта наркотических средств в крупном размере подлежит исключению из приговора

Суд при назначении наказания учел мнение государственного обвинителя, просившего о назначении подсудимому самого строгого наказания, что в силу ст. 63 УК РФ не может признаваться отягчающим наказание обстоятельством, и учитываться при назначении наказания осужденному. Следовательно учет мнения государственного обвинителя о назначении подсудимому самого строгого наказания подлежит исключению из приговора.

В этой связи приговор подлежит изменению, а назначенное наказание - смягчению.

На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Усть-Джегутинского районного суда Карачаево-Черкесской Республики от 31 октября 2017 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Карачаево-Черкесской Республики от 6 февраля 2018 года в отношении осужденного Гочияева Э.С. изменить:

- исключить осуждение за незаконное изготовление без цели сбыта наркотических средств в крупном размере;

- признать смягчающим наказание обстоятельством активное способствование раскрытию и расследованию преступления;

- исключить из приговора учет при назначении наказания мнения государственного обвинителя о назначении подсудимому самого строгого наказания;

- признать отягчающим наказание обстоятельством рецидив преступлений, вид которого является опасным;

- смягчить назначенное по ч. 2 ст. 228 УК РФ наказание до 3 лет 8 месяцев лишения свободы, определив местом отбывания наказания исправительную колонию строгого режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий С.А. Леонтьев

Судьи В.А. Стадникова

М.И. Султанов