Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 17 марта 2021 г. по делу N 7У-718/2021[77-818/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Зайдуллиной А.Н, судей Курина Д.В, Завьялова А.В, при секретаре Петровец А.А, с участием прокурора Голубенковой Е.В, осужденной Репик В.А, адвоката Колышкиной Е.Д, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденной Репик В.А. на приговор Орджоникидзевского районного суда г. Магнитогорска Челябинской области от 13 августа 2020 года и апелляционное постановление Челябинского областного суда от 29 октября 2020 года, в соответствии с которыми

Репик Виктория Александровна, родившаяся "данные изъяты", судимая:

25 сентября 2017 года Орджоникидзевским районным судом г. Магнитогорска Челябинской области по пп. "б", "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ (с учетом постановлений этого же суда от 4 апреля 2018 года, 29 мая 2019 года) к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года 3 месяца;

4 апреля 2018 года мировым судьей судебного участка N 4 Правобережного района г. Магнитогорска Челябинской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 6 месяцам ограничения свободы;

30 июля 2018 года Правобережным районным судом г. Магнитогорска Челябинской области по ч. 1 ст. 160 УК РФ к 1 году ограничения свободы с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 4 апреля 2018 года) к 1 году 3 месяцам ограничения свободы;

26 сентября 2019 года Орджоникидзевским районным судом г. Магнитогорска Челябинской области по п. "а" ч. 3 ст. 158, ч. 1 ст. 160 УК РФ к 2 годам 1 месяцу лишения свободы, ч. 5 ст. 74 УК РФ (приговор от 25 сентября 2017 года), ст. 70 УК РФ (приговоры от 25 сентября 2017 года, 30 июля 3018 года) к 3 годам лишения свободы с отсрочкой отбывания наказания в соответствии со ст. 82 УК РФ;

26 ноября 2019 года мировым судьей судебного участка N 3 ленинского района г. Магнитогорска Челябинской области (с учетом изменений, внесенных апелляционным постановлением Ленинского районного суда г. Магнитогорска Челябинской области от 21 января 2020 года) по ч. 1 ст. 159 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев;

15 января 2020 года мировым судьей судебного участка N 5 Орджоникидзевского района г. Магнитогорска Челябинской области по ч. 1 ст. 159 УК РФ к штрафу в размере 15 000 руб.;

12 марта 2020 года Орджоникидзевским районным судом г. Магнитогорска Челябинской области по ст. 158.1 УК РФ к 2 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 82 УК РФ отменена отсрочка отбывания наказания по приговору от 26 сентября 2019 года, ст. 70 УК РФ к 3 годам 1 месяцу лишения свободы;

29 апреля 2020 года Ленинским районным судом г. Магнитогорска Челябинской области по ст. 158.1 УК РФ (три преступления) к 6 месяцам лишения свободы, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 12 марта 2020 года) к 3 годам 4 месяцам лишения свободы;

21 мая 2020 года мировым судьей судебного участка N 4 Ленинского района г. Магнитогорска Челябинской области (с учетом изменений, внесенных апелляционным постановлением Ленинского районного суда г. Магнитогорска Челябинской области от 21 мая 2020 года) по ч. 1 ст. 159 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 29 апреля 2020 года) к 3 годам 5 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

осуждена по ст. 158.1 УК РФ (2 преступления) к 5 месяцам лишения свободы за каждое преступление;

по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ к 4 месяцам лишения свободы;

по ч. 1 ст. 159 УК РФ (2 преступления) к 7 месяцам лишения свободы за каждое преступление.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору мирового судьи судебного участка N 4 Ленинского района г. Магнитогорска Челябинской области 21 мая 2020 года окончательно к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде заменена на заключение под стражу.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей в период с 13 августа 2020 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Зачтено в срок лишения свободы время содержания Репик В.А. под стражей по приговору Ленинского районного суда г. Магнитогорска Челябинской области от 29 апреля 2020 года с 5 марта 2020 года по 19 мая 2020 года из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, а также зачтено отбытое наказание в период с 19 по 21 мая 2020 года.

Зачтено в срок лишения свободы время содержания Репик В.А. под стражей по приговору Орджоникидзевского районного суда г. Магнитогорска Челябинской области от 12 марта 2020 года с 12 марта 2020 года по 28 марта 2020 года из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Зачтено в срок отбывания наказания наказание, отбытое Репик В.А. по приговору мирового судьи судебного участка N 4 Ленинского района г. Магнитогорска Челябинской области от 21 мая 2020 года в период с 17 июля 2020 года по 12 августа 2020 года.

Приговоры мирового судьи судебного участка N 3 Ленинского района г. Магнитогорска Челябинской области от 26 ноября 2019 года и мирового судьи судебного участка N 5 Орджоникидзевского района г. Магнитогорска Челябинской области от 15 января 2020 года постановлено исполнять самостоятельно.

Взыскано с Репик В.А. в счет возмещения ущерба в пользу "данные изъяты" 2 000 руб.; "данные изъяты" - 2 000 руб, "данные изъяты" - 5 000 руб, "данные изъяты" - 3 000 руб.

Апелляционным постановлением Челябинского областного суда от 29 октября 2020 года приговор изменен:

исключены из описательно-мотивировочной части приговора из числа доказательств виновности осужденной ссылки на протокол осмотра места происшествия от 20 февраля 2020 года с фототаблицей, на протокол предъявления для опознания по фотографии;

снижено наказание, назначенное Репик В.А. по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ до 3 месяцев лишения свободы;

на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Репик В.А. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 5 месяцев;

на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем поглощения менее строгого наказания более строгим по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ, т. е. назначенного наказания наказанием по приговору мирового судьи судебного участка N 4 Ленинского района г. Магнитогорска Челябинской области 21 мая 2020 года, окончательно назначено Репик В.А. наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 5 месяцев с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Курина Д.В. об обстоятельствах дела, содержании судебных решений и доводах кассационной жалобы, выступления адвоката Колышкиной Е.Д. и осужденной Репик В.А, поддержавших доводы жалобы, прокурора Голубенковой Е.В, просившей судебные решения оставить без изменения, судебная коллегия

установила:

Репик В.А. признана виновной

- в мелком хищении у "данные изъяты" на сумму 2 000 руб, совершенном лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренным ч. 2 ст. 7.27 КоАП РФ, 30 января 2020 года;

- в мелком хищении у "данные изъяты" на сумму 2 000 руб, совершенном лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренным ч. 2 ст. 7.27 КоАП РФ, 30 января 2020 года;

- в покушении на мелкое хищение у "данные изъяты" на сумму 2 000 руб, совершенном лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренным ч. 2 ст. 7.27 КоАП РФ, 01 февраля 2020 года;

- в хищении путем обмана у "данные изъяты" на сумму 5 000 руб. 01 февраля 2020 года;

- в хищении путем обмана у "данные изъяты" на сумму 5 000 руб. 16 февраля 2020 года.

Все преступления совершены на территории г. Магнитогорска Челябинской области.

В кассационной жалобе осужденная Репик В.А. просит изменить судебные решения. В обоснование доводов жалобы указывает, что суд апелляционной инстанции, снизив ей наказание ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ, не в полной мере учел все смягчающие наказание обстоятельства, которые могли иметь значение при назначении наказания по остальным составам преступлений. Так, суд не учел, что она изначально имела намерение возместить ущерб по всем составам преступлений, однако не смогла этого сделать, так как была взята под стражу, и только в силу этого ущерб не был ею возмещен. Находясь под стражей, она полностью осознала свою вину. Просит применить положения ст.ст. 64, 73 УК РФ, либо существенно снизить размер наказания. Указывает на наличие у нее социальных связей, на свое материальное положение и на моральное потрясение ее детей и пожилых родственников, связанное с заключением ее под стражу. Обязуется не вести аморальный образ жизни и не совершать преступлений.

От заместителя прокурора Челябинской области Тиунова В.Г. поступили возражения, в которых он указывает на несостоятельность доводов кассационной жалобы осужденной, законность и обоснованность состоявшихся судебных решений, в связи с чем они подлежат оставлению без изменения, а кассационная жалоба - без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Фактические обстоятельства дела установлены судом на основе исследования совокупности относимых, допустимых и достоверных доказательств, достаточных для разрешения вопросов, указанных в ст. 73 УПК РФ. Судом первой инстанции все представленные доказательства всесторонне, полно и объективно исследованы с соблюдением требований ст. 252 УПК РФ и правильно оценены в соответствии с положениями ст.ст. 87, 88 и 307 УПК РФ. Судом апелляционной инстанции верно исключены из числа доказательств протокол осмотра места происшествия от 20 февраля 2020 года с фототаблицей, протокол предъявления для опознания по фотографии как неисследованные в судебном заседании, и сделан обоснованный вывод о том, что исключение указанных доказательств не устраняет имеющейся совокупности других доказательств, достаточной для установления вины осужденной в объеме, установленном приговором. Ни автором жалобы, ни иными лицами обоснованность обвинения, его доказанность и квалификация действий осужденной не оспариваются.

Юридическая оценка действий осужденной по ст. 158.1 УК РФ (преступления в отношении "данные изъяты", по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ (преступление в отношении "данные изъяты" и по ч. 1 ст. 159 УК РФ (преступления в отношении "данные изъяты" является правильной.

При вынесении приговора суд учел наличие всех смягчающих наказание обстоятельств, известных на момент рассмотрения дела, в том числе признание вины (по преступлениям в отношении "данные изъяты", частичное признание вины (по преступлению в отношении "данные изъяты" раскаяние в содеянном, явки с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступлении, наличие троих малолетних детей и родственников, состояние здоровья осужденной и состояние здоровья детей и близких родственников. Кроме того, при вынесении приговора в полном объеме были учтены и все представленные характеризующие личность Репик В.А. материалы.

Каких-либо новых обстоятельств, прямо предусмотренных законом в качестве смягчающих (ч. 1 ст. 61 УК РФ), но не учтенных судом, не установлено. Намерение и желание возместить ущерб без его фактического возмещения не является смягчающим обстоятельством, подлежащим обязательному учету в порядке ч. 1 ст. 61 УК РФ.

Суд первой инстанции обосновал юридически значимые обстоятельства, касающиеся невозможности применения положений ст. ст. 64, 73, ч. 6 ст. 15 УК РФ. Оснований для иной оценки установленных по делу обстоятельств у судебной коллегии не имеется.

Суд первой инстанции достаточно полно обосновал необходимость назначения Репик В.А. наказания в виде реального лишения свободы, назначив его с учетом положений ст. ст. 6, 43, 60 УК РФ, назначение данного вида наказания соответствует характеру и степени общественной опасности и обстоятельствам совершенного преступления. Оснований для назначения более мягких видов наказания, а также для применения положений ст. 53.1 УК РФ судебная коллегия не усматривает.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, основаниями для отмены судебного решения при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения допущены судом при разрешении вопроса о зачете времени пребывания Репик В. А. под стражей в срок лишения свободы в порядке ст. 72 УК РФ, а также при разрешении вопроса о зачете отбытого наказания в порядке ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Согласно п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в воспитательной колонии либо исправительной колонии общего режима.

Исходя из требований ч. 5 ст. 69 УК РФ, наказание назначается по совокупности преступлений, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу. В этом случае в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.

Согласно приговору мирового судьи судебного участка N 4 Ленинского района г. Магнитогорска Челябинской области от 21 мая 2020 года, в срок отбывания наказания в виде лишения свободы зачтено время содержания под стражей в период с 21 мая 2020 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, то есть до 16 июля 2020 года. Однако, в обжалуемом приговоре данный период не включен в срок, подлежащий зачету при исполнении наказания в виде лишения свободы.

Кроме того, обжалуемым приговором зачтено в срок отбывания наказания наказание, отбытое Репик В.А. по приговору мирового судьи судебного участка N 4 Ленинского района г. Магнитогорска Челябинской области от 21 мая 2020 года в период с 17 июля 2020 года по 12 августа 2020 года. Вместе с тем, поскольку приговор от 21 мая 2020 года вступил в силу 16 июля 2020 года, указанный день подлежит зачету в срок отбытого Репик В.А. наказания как наказание, отбытое по данному приговору.

При пересмотре приговора в апелляционном порядке данные нарушения устранены не были.

Поскольку указанные нарушения являются существенными нарушениями закона, повлиявшим на исход дела в части зачета срока пребывания под стражей и зачета срока отбытого наказания в срок лишения свободы, судебные решения в данной части подлежат изменению.

Руководствуясь ст. ст. 401. 13, 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Орджоникидзевского районного суда г. Магнитогорска Челябинской области от 13 августа 2020 года и апелляционное постановление Челябинского областного суда от 29 октября 2020 года в отношении Репик Виктории Александровны изменить:

зачесть в срок наказания время содержания Репик В.А. под стражей с 21 мая 2020 года до 16 июля 2020 года из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, и 1 день (16 июля 2020 года) - как отбытое наказание.

Кассационное определение может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.

Председательствующий

Судьи