Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 15 февраля 2021 г. по делу N 7У-407/2021[77-257/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Гаврилова Е.В.

судей Горенко В.А, Малышевой Н.В.

при секретаре Кувшиновой В.С.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Левакова ФИО15 на приговор Артемовского городского суда Приморского края от 29 июля 2019 года, апелляционное постановление Приморского краевого суда от 2 октября 2019 года, УСТАНОВИЛА:

По приговору Артемовского городского суда Приморского края от 29 июля 2019 года

Леваков ФИО16 ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" края, судимый:

- 28 июля 2014 года Артемовским городским судом Приморского края по ст.ст. 159 ч.2, 159 ч.2 УК РФ к 2 годам 4 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года, постановлением Артемовского городского суда Приморского края от 20 июля 2015 года условное осуждение отменено, отправлен для отбытия наказания в колонию-поселение;

- 12 февраля 2015 года Артемовским городским судом Приморского края по ст.ст. 159 ч.2, 159 ч.2 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 4 гнода;

- 24 ноября 2015 года Артемовским городским судом Приморского края по ст.159 ч.2, 70 УК РФ (по совокупности с приговорами от 28 июля 2014 года, 12 февраля 2015 года, 25 февраля 2015 года (от наказания по приговору от 25 февраля 2015 года освобожден 14.10.2016 в связи с изменением законодательства) к 4 годам лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении;

- 14 декабря 2015 года Артемовским городским судом Приморского края по ст.159 ч.2 (6 эпизодов), 69 ч.5 УК РФ (приговор от 24 ноября 2015 года) к 4 годам 8 месяцам лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении, постановлением Первореченского районного суда г.Владивостока от 14 октября 2016 года приговор приведен в соответствие с Федеральным законом от 3 июля 2016 года N323-ФЗ, наказание снижено до 4 лет 7 месяцев лишения свободы;

- 29 декабря 2015 года мировым судьей судебного участка N102 судебного района г.Артема Приморского края по ст.159 ч.1, 69 ч.5 УК РФ (приговор от 14 декабря 2015 года) к 4 годам 10 месяцам лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении;

- 22 января 2016 года Артемовским городским судом Приморского края по ст. 159 ч.2, 69 ч.5 УК РФ (приговор от 29 декабря 2015 года) к 5 годам лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении;

- 16 августа 2017 года Первореченским районным судом г.Владивостока по ст.159 ч.2, 70 УК РФ (приговор от 19 апреля 2016 года) к 3 годам 4 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- 22 мая 2018 года Благовещенским городским судом Амурской области по ст.159 ч.2, 69 ч.5 УК РФ (приговор Первореченского районного суда г.Владивостока от 16 августа 2017 года) к 4 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- 20 марта 2019 года Артемовским городским судом Приморского края по ст.159 ч.2, 69 ч.5 УК РФ (приговор Благовещенского городского суда Амурской области от 22 мая 2018 года) к 4 годам 3 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, осужден по:

- ч.2 ст.159 УК РФ (потерпевший ФИО4) к 2 годам лишения свободы;

- ч.1 ст.159 УК РФ (потерпевший ФИО5) к 1 году лишения свободы;

- ч.2 ст.159 УК РФ (потерпевший ФИО6) к 2 годам лишения свободы;

- ч.1 ст.159 УК РФ (потерпевший ФИО7) к 1 году лишения свободы;

- ч.2 ст.159 УК РФ (потерпевший ФИО8 к 2 годам лишения свободы;

- ч.2 ст.159 УК РФ (потерпевший ФИО9) к 2 годам лишения свободы.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным приговором Артемовского городского суда Приморского края от 20 марта 2019 года окончательно назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания постановлено исчислять с 29 июля 2019 года.

В срок отбытия наказания зачтено наказание, отбытое по приговору Артемовского городского суда Приморского края от 20 марта 2019 года с 20 марта 2019 года по 28 июля 2019 года.

С Левакова А.А. взыскано в пользу ФИО4 - 6000 рублей, в пользу ФИО5 4000 рублей, ФИО6 - 15000 рублей, ФИО7 - 4500 рублей, ФИО8 - 9000 рублей, ФИО9 - 43000 рублей.

Решены вопросы по мере пресечения и вещественным доказательствам.

Леваков А.А. осужден за:

- мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана, с причинением значительного ущерба, совершенное в период с 7 по ДД.ММ.ГГГГ в отношении потерпевшего ФИО4;

- мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана, совершенное в период с 20 по ДД.ММ.ГГГГ в отношении потерпевшего ФИО5;

- мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана, с причинением значительного ущерба, совершенное в период с 15 по ДД.ММ.ГГГГ в отношении потерпевшего ФИО6;

- мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана, совершенное ДД.ММ.ГГГГ в отношении потерпевшего ФИО7;

- мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана, с причинением значительного ущерба, совершенное ДД.ММ.ГГГГ в отношении потерпевшего ФИО8;

- мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана, с причинением значительного ущерба, совершенное в период с 19 апреля по ДД.ММ.ГГГГ в отношении потерпевшего ФИО9

Преступления совершены осужденным при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Апелляционным постановлением Приморского краевого суда от 2 октября 2019 года приговор суда первой инстанции оставлен без изменения.

Постановлением Партизанского районного суда Приморского края от 19 июня 2020 года окончательное наказание по приговору Артемовского городского суда Приморского края от 29 июля 2019 года снижено до 4 лет 9 месяцев лишения свободы. Этим же постановлением приговор Артемовского городского суда Приморского края от 29 июля 2019 года приеден в соответствие с Законом N186-ФЗ от 3 июля 2018 года, зачтено в срок отбытия наказания по приговору Артемовского городского суда Приморского края от 29 июля 2019 года наказание, отбытое по приговору Артемовского городского суда от 20 марта 2019 года с 20 марта 2019 года по 28 июля 2019 года из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В кассационной жалобе осужденный Леваков А.А. не согласился с приговором и апелляционным постановлением, указав в обоснование, что ему неправильно местом отбывания наказания определена исправительная колония строгого режима. Просит судебные решения изменить, местом отбывания наказания определить исправительную колонию общего режима.

Заслушав доклад судьи Гаврилова Е.В, изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание приговора, апелляционного постановления, постановления от 19 июня 2020 года, доводы кассационной жалобы, выступление адвоката Сиротина К.С, поддержавшего доводы кассационной жалобы, выступление прокурора Кожевникова Р.В, возражавшего против удовлетворения кассационной жалобы, судебная коллегия, проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, находит, приговор, апелляционное постановление, постановление от 19 июня 2020 года подлежащими изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По данному делу допущены такие нарушения закона.

Приговор в отношении Левакова А.А. постановлен в особом порядке, без проведения судебного разбирательства, требования ст. 316 УПК РФ судом не нарушены.

Из материалов дела усматривается, что Леваков А.А. согласился с предъявленным ему обвинением, полностью признал себя виновным в совершении преступлений, и добровольно, после консультации с защитником, поддержал свое ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, пояснил, что ему разъяснены и понятны пределы обжалования приговора.

Обвинение, с которым согласился Леваков А.А, обоснованно и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.

Действия Левакова А.А. правильно квалифицированы по ч.1 ст.159 УК РФ (2 преступления) и ч.2 ст.159 УК РФ (4 преступления).

Наказание Левакову А.А. назначено в соответствии с требованиями ст.ст. 6, 43, 60 УК РФ.

При назначении наказания судами, в полной мере учтены характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности осужденного, обстоятельства смягчающие и отягчающие наказание, а также влияния назначенного наказание на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Выводы суда о возможности исправления осужденного только в условиях реального отбывания наказания в виде лишения свободы, надлежащим образом мотивированы в приговоре.

Все заслуживающие внимание обстоятельства, известные суду на момент вынесения приговора, были учтены при назначении наказания, которое, по своему виду и размеру является справедливым и соразмерным содеянному, отвечает целям исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений. Оснований для смягчения наказания не имеется.

Вопреки доводам кассационной жалобы, поскольку в действиях Лавакова А.А. имеется рецидив преступлений, в соответствии с требованиями п. "в" ч.1 ст.58 УК РФ вид исправительного учреждения, исправительная колония строгого режима, назначен правильно.

При рассмотрении дела в апелляционном порядке суд, согласно ст. 3899 УПК РФ, проверил законность, обоснованность и справедливость приговора, дал надлежащую оценку всем изложенным в апелляционной жалобе доводам, изложив в определении мотивы принятого решения, в соответствии с требованиями ст. 389.28 УПК РФ, не согласиться с которыми оснований не имеется.

Вместе с тем, судом первой инстанции допущено существенное нарушение положений ч.5 ст.69 УК РФ, в соответствии с которой в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда. Данное нарушение оставлено судом апелляционной инстанции без внимания.

Окончательное наказание по оспариваемому приговору Левакову А.А. назначено по правилам ч.5 ст.69 УК РФ с приговором Артемовского городского суда Приморского края от 20 марта 2019 года, при этом судом зачтено наказание, отбытое по приговору от 20 марта 2019 года, с 20 марта 2019 года по 28 июля 2019 года.

Однако, судом не учтено, что по приговору Артемовского городского суда Приморского края от 20 марта 2019 года окончательное наказание было назначено по правилам ч.5 ст.69 УК РФ с приговором Благовещенского городского суда Амурской области от 22 мая 2018 года, зачтено отбытое наказание по приговору от 22 мая 2018 года, с 22 мая 2018 года по 19 марта 2019 года и с 16 августа 2017 года по 22 мая 2018 года. (т.4 л.д. 111-117)

По приговору Благовещенского городского суда Амурской области от 22 мая 2018 года окончательное наказание назначено по правилам ч.5 ст.69 УК РФ с приговором Первореченского районного суда г.Владивостока от 16 августа 2017 года, зачтено отбытое наказание по приговору от 16 августа 2017 года, с 16 августа 2017 года до 22 мая 2018 года. (т.3 л.д.133-136)

Таким образом, по приговору Артемовского городского суда Приморского края от 20 марта 2019 года Леваковым А.А. отбыто наказание не с 20 марта 2019 года по 28 июля 2019 года, а с 16 августа 2017 года по 28 июля 2019 года.

Постановление Партизанского районного суда Приморского края от 19 июня 2020 года в части приведения в соответствие с Законом N186-ФЗ от 3 июля 2018 года приговора Артемовского городского суда Приморского края от 29 июля 2019 года и зачета в срок отбытия наказания по приговору Артемовского городского суда Приморского края от 29 июля 2019 года наказания, отбытого по приговору Артемовского городского суда от 20 марта 2019 года с 20 марта 2019 года по 28 июля 2019 года из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, вынесено с нарушением как требований ст.10 УК РФ, так и требований ч.5 ст.69 УК РФ.

При таких обстоятельствах приговор Артемовского городского суда Приморского края от 29 июля 2019 года, апелляционное постановление Приморского краевого суда от 2 октября 2019 года, постановление Партизанского районного суда Приморского края от 19 июня 2020 года подлежат изменению.

Иных нарушений уголовного и уголовно - процессуального закона, влекущих отмену, либо изменение обжалуемых судебных решений, не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Артемовского городского суда Приморского края от 29 июля 2019 года, апелляционное постановление Приморского краевого суда от 2 октября 2019 года, постановление Партизанского районного суда Приморского края от 19 июня 2020 года изменить.

Зачесть Левакову А.А. в срок отбытия наказания по приговору Артемовского городского суда Приморского края от 29 июля 2019 года наказания, отбытое по приговору Артемовского городского суда Приморского края от 20 марта 2019 года, с 16 августа 2017 года по 28 июля 2019 года.

В остальной части указанные судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий Е.В.Гаврилов

Судьи В.А.Горенко

Н.В.Малышева