Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 17 марта 2021 г. по делу N 7У-3423/2020[77-178/2021-(77-1280/2020)]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бецукова А.З, судей Колбиной Н.В, Чекмарева М.А, при помощнике судьи Тучковой Ю.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием

прокурора Коробейникова В.А, осужденного Гапаева Х.Ш. по системе видеоконференц-связи, защитника-адвоката Самойленко С.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Чеченской Республики Семенова С.П, кассационной жалобе осужденного Гапаева Х.Ш. на приговор Шалинского городского суда Чеченской Республики от 30 мая 2017 года.

Заслушав доклад судьи Колбиной Н.В, изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационных представления и жалобы, выступления осужденного Гапаева Х.Ш. и его защитника Самойленко С.А, поддержавших доводы жалобы, прокурора Коробейникова В.А, полагавшего приговор изменить и смягчить наказание, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Шалинского городского суда Чеченской Республики от 30 мая 2017 года, постановленному в порядке особого судопроизводства, Гапаев Х.Ш, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, судимый 25.07.2016 года Шалинским городским судом Чеченской Республики по п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком в 2 года, осужден по ч.1 ст.222.1 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 20 000 руб, ч.1 ст.223.1 УК РФ к 3 годам лишения свободы со штрафом в размере 100 000 руб, ч.3 ст.213 УК РФ к 5 годам лишения свободы, на основании ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 25.07.2016 года, на основании ст.70 УК РФ к наказанию, назначенному по совокупности преступлений, частично присоединено наказание, назначенное по приговору от 25.07.2016 года, окончательно назначено наказание в виде 6 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима, со штрафом в размере 110000 руб.; срок наказания исчислен с 30 мая 2017 года; в срок наказания зачтено время содержания под стражей с 10.08.2016 года по 29.05.2017 года из расчета один день за один день; наказание в виде штрафа постановлено исполнять самостоятельно; решены вопросы с процессуальными издержками и вещественными доказательствами.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался.

Гапаев Х.Ш. признан виновным в незаконных приобретении, хранении и ношении взрывных устройств; незаконном изготовлении взрывного устройства; хулиганстве, т.е. грубом нарушении общественного порядка, выражающего явное неуважение к обществу, с применением взрывных устройств, совершенных в период с 20 октября 2015 года по 27 июля 2016 года на территории Шалинского района Чеченской Республики, при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В кассационной жалобе осужденный Гапаев Х.Ш, выражая несогласие с приговором, указал, что при назначении наказания суд оставил без внимания смягчающие обстоятельства, данные о личности; полагает, что назначенное наказание является несправедливым вследствие чрезмерной суровости; утверждает о том, что за время отбывания наказания у него ухудшилось состояние здоровья, поэтому просит пересмотреть приговор и снизить срок.

В кассационном представлении заместитель прокурора Чеченской Республики Семенов С.П. отметил, что постановленный в отношении Гапаева Х.Ш. приговор не отвечает требованиям закона; полагает, что следствием не установлены и не доказаны обстоятельства ношения взрывного устройства, из-за чего этот признак подлежит исключению из ч.1 ст.222.1 УК РФ со смягчением наказания; в нарушение требований ст.69 УК РФ суд не применил правила сложения назначенных по совокупности преступлений наказаний, просит изменить приговор, смягчить назначенные наказания.

Проверив уголовное дело, обсудив доводы кассационных представления и жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Приговор в отношении Гапаева Х.Ш. постановлен в особом порядке без исследования и оценки доказательств в соответствии с главой 40 УПК РФ. Судом соблюдены требования статей 314-316 УПК РФ и установлено, что осужденный согласился с предъявленным ему обвинением, добровольно заявил ходатайство об особом порядке судебного разбирательства после консультации с защитником.

Вместе с тем, рассмотрение уголовного дела в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ, не освобождает суд от необходимости тщательно изучить все материалы уголовного дела, доказательства, собранные по делу, с целью проверки обоснованности предъявленного обвинения, с которым согласился подсудимый.

Между тем, при рассмотрении уголовного дела судом были допущены существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела, которые в силу ч.1 ст.401.15 УПК РФ служат основанием для изменения приговора, постановленного в отношении Гапаева Х.Ш.

Согласно приговору, Гапаев Х.Ш. признан виновным в том, что 27.06.2016 года около 3 ч. 10 мин, находясь в "адрес" в котором проживал Г.Х.Э, привязал гранату РГД-5 к пню срубленного дерева, один конец лески привязал к кольцу взрывателя (запала) УЗРГМ, вкрученного в гранату, второй конец привязал к палке, вкопанной на противоположной стороне тропинки, т.е. в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.223.1 УК РФ - в незаконном изготовлении взрывного устройства.

Под взрывными устройствами понимаются промышленные или самодельные изделия, содержащие взрывчатое вещество, функционально предназначенные для производства взрыва и способные к взрыву.

Под незаконным изготовлением взрывных устройств, влекущих уголовную ответственность, следует понимать их создание, в том числе путем переделки каких-либо иных предметов (например, ракетниц, пневматических, стартовых и строительно-монтажных пистолетов, предметов бытового назначения или спортивного инвентаря), без полученной в установленном порядке лицензии, в результате чего они приобретают свойства огнестрельного, газового или холодного оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ или взрывных устройств.

В данном случае, из описания преступного деяния, признанного доказанным, не усматривается, что Гапаев Х.Ш. изготовил взрывное устройство, т.е. создал взрывное устройство либо переделал какие-либо предметы во взрывное устройство. Согласно заключению эксперта, изъятая у Гапаева Х.Ш. граната изготовлена промышленным способом, т.е. обстоятельства изготовления взрывного устройства, т.е. приобретение гранатой РГД-5 свойств взрывного устройства, не установлены. В связи с чем, в действиях Гапаева Х.Ш. отсутствует состав преступления, предусмотренный ч.1 ст.223.1 УК РФ, поэтому приговор в части осуждения по ч.1 ст.223.1 УК РФ надлежит отменить, производство по делу в этой части прекратить.

В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ, если хотя бы одно из преступлений, совершенных по совокупности, является тяжким или особо тяжким преступлением, то окончательное наказание назначается путем частичного или полного сложения наказаний. При этом окончательное наказание в виде лишения свободы не может превышать более чем наполовину максимальный срок наказания в виде лишения свободы, предусмотренный за наиболее тяжкое из совершенных преступлений.

Гапаев Х.Ш. осужден по ч.1 ст.222.1 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 20 000 руб, ч.3 ст.213 УК РФ к 5 годам лишения свободы; на основании ч.5 ст.74 УК РФ суд отменил условное осуждение по приговору от 25.07.2016 года и окончательное наказание назначил по правилам ст.70 УК РФ - по совокупности приговоров.

Однако в нарушение требований ч.3 ст.69 УК РФ судом не назначено наказание по совокупности преступлений. Исходя из положений ч.3 ст.69 УК РФ, судебная коллегия полагает необходимым назначить наказание по совокупности преступлений, не превышая предела наиболее строгого наказания, т.е. срока наказания, назначенного за совершение преступления, предусмотренного ч.3 ст.213 УК РФ, не применяя дополнительный вид наказания в виде штрафа.

Согласно приговору, время нахождения осужденного под стражей с 10.08.2016 года по 29.05.2017 года суд засчитал в срок отбывания наказания из расчета один день за один день; срок отбывания наказания был исчислен с 30 мая 2017 года - со дня постановления приговора.

Между тем, в статью 72 УК РФ, предусматривающую порядок зачета в срок наказания времени нахождения под стражей, Федеральным законом от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ внесены изменения, улучшающие положение лица.

В соответствии с п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Кроме того, по смыслу ч.3 ст.72 УК РФ, срок отбывания наказания исчисляется со дня вступления приговора в законную силу.

Суд назначил Гапаеву Х.Ш. для отбывания наказания в виде лишения свободы исправительную колонию общего режима.

С учетом изложенного, приговор в части исчисления начала срока наказания и зачета времени содержания под стражей подлежит изменению: срок отбывания наказания следует исчислять со дня вступления приговора в законную силу - с 13 июня 2017 года (т.3 л.д.85); время содержания Гапаева Х.Ш. под стражей с 10.08.2016 года до 13 июня 2017 года надлежит зачесть в срок отбывания наказания из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14 и ч.1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Шалинского городского суда Чеченской Республики от 30 мая 2017 года в отношении Гапаева Х.Ш. в части осуждения его по ч.1 ст.223.1 УК РФ отменить, уголовное дело в этой части производством прекратить на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ ввиду отсутствия состава преступления.

Этот же приговор изменить:

- на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст.222.1, ч.3 ст.213 УК РФ, назначить наказание в виде 5 лет лишения свободы;

- на основании ч.1 ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания, назначенного по приговору от 25.07.2016 года, назначить окончательное наказание в виде 5 лет 3 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

- исключить указание суда о самостоятельном исполнении наказания в виде штрафа;

- срок отбывания наказания исчислять с 13 июня 2017 года; на основании п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ зачесть в срок отбывания наказания время содержания под стражей - с 10 августа 2016 года до 13 июня 2017 года из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий А.З.Бецуков

Судьи Н.В.Колбина

М.А.Чекмарев