Кассационное определение СК по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 30 марта 2021 г. по делу N 7У-686/2021[77-481/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего Сазоновой С.В, судей Кураковой С.С, Панфёровой С.А, при секретаре Соколовой М.К, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению и.о. прокурора Архангельской области Белогурова С.В. на приговор Новодвинского городского суда Архангельской области от 26 июня 2020 года, апелляционное постановление Архангельского областного суда от 14 сентября 2020 года в отношении Девяткина Д.Е.

Заслушав доклад судьи Панфёровой С.А, выступление прокурора Кункевич Л.С, поддержавшей доводы кассационного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Новодвинского городского суда Архангельской области от 26 июня 2020 года, Девяткин Дмитрий Евгеньевич, "данные о личности", судимый:

14 июля 2015 года Новодвинским городским судом Архангельской области по п.п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы, освобожден 1 ноября 2016 года на основании постановления Котласского городского суда Архангельской области от 18 октября 2016 года условно-досрочно на неотбытый срок 4 месяца 23 дня;

12 ноября 2018 года мировым судьей судебного участка N 1 Новодвинского судебного района Архангельской области по ст. 264.1 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами на срок 2 года 6 месяцев. На основании ст.73 УК РФ основное наказание в виде лишения свободы постановлено считать условным с испытательным сроком 2 года. Дополнительное наказание в виде лишения права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами постановлено исполнять самостоятельно, срок исчислен со дня вступления приговора в законную силу. Постановлением Новодвинского городского суда Архангельской области от 10 июля 2019 года условное осуждение отменено, освобожден 6 марта 2020 года по отбытию срока лишения свободы, осужден по ч. 2 ст.159.3 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы. На основании ч. 4 и 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений вновь назначенное наказание частично сложено с наказанием по приговору от 12 ноября 2018 года, окончательно назначено 2 года лишения свободы в исправительной колонии строгого режима с лишением права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами на срок 2 года 6 месяцев.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу. В срок наказания в виде лишения свободы зачтено время содержания по данному приговору под стражей с 27 мая 2020 года до его вступления в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, а также отбытое по приговору от 12 ноября 2018 года наказание в виде лишения свободы сроком 8 месяцев. В срок наказания в виде лишения права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами зачтено отбытое по приговору от 12 ноября 2018 года наказание в виде лишения права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами сроком 1 год 7 месяцев 4 дня.

Апелляционным постановлением Архангельского областного суда от 14 сентября 2020 года обжалуемый приговор в отношении Девяткина Д.Е. оставлен без изменений.

Девяткин Д.Е. признан виновным и осужден за мошенничество с использованием электронных средств платежа, с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступление совершено в период с 12.00 часов до 23.00 часов 13 октября 2018 года в городе Новодвинске Архангельской области при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В кассационном представлении и.о. прокурора Архангельской области Белогуров С.В. просит приговор отменить, уголовное дело возвратить прокурору в порядке п. 6 ч. 1 ст. 237 УПК РФ. В обоснование представления указывает, что в действиях осужденного имеет место состав преступления, предусмотренный п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, - кража, совершенная с банковского счета, с причинением значительного ущерба гражданину.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав прокурора, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу допущены.

Соглашаясь с органом предварительного расследования и квалифицируя действия осужденного по ч. 2 ст. 159.3 УК РФ, суд первой инстанции оставил без внимания, что ст. 159.3 УК РФ предусмотрена уголовная ответственность за мошенничество, то есть хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество путем обмана или злоупотребления доверием с использованием электронных средств платежа.

По смыслу уголовного закона хищение денежных средств, совершенное с использованием виновным электронного средства платежа, образует состав данного преступления в тех случаях, когда изъятие денег было осуществлено путем обмана или злоупотребления доверием их владельца или иного лица.

Однако, как следует из материалов уголовного дела, Девяткин Д.Е, используя банковскую карту потерпевшего, оплачивал ею товары бесконтактным способом. Работники торговых организаций не принимали участия в осуществлении операций по списанию денежных средств с банковского счета в результате оплаты товара. Соответственно, Девяткин Д.Е. ложные сведения о принадлежности карты сотрудникам торговых организаций не сообщал и в заблуждение их не вводил.

Действующими нормативными актами на уполномоченных работников торговых организаций, осуществляющих платежные операции с банковскими картами, обязанность идентификации держателя карты по документам, удостоверяющим его личность, не возлагается.

С учетом изложенного обоснованность квалификации судом действий Девяткина Д.Е. по ч.2 ст. 159.3 УК РФ вызывает сомнение.

При таких обстоятельствах суду первой инстанции надлежало руководствоваться требованиями п. 6 ч. 1 ст. 237 УПК РФ, то есть возвратить уголовное дело прокурору в связи с несоответствием предъявленного обвинения описанию инкриминируемого обвиняемому деяния в силу квалификации его действий как менее тяжкого, чем следует из фактических обстоятельств дела, преступления, что сделано не было.

Указанные нарушения уголовного и уголовно-процессуального законов повлияли на исход дела, исказили саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Установленный ст. 401.6 УПК РФ срок, в течение которого допускается пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, не пропущен.

При таких данных обвинительный приговор в отношении Девяткина Д.Е. подлежит отмене с возвращением уголовного дела прокурору для устранения препятствий его рассмотрения судом.

В связи с отменой приговора, в целях обеспечения надлежащего производства по уголовному делу, соблюдения разумных сроков уголовного судопроизводства, а также учитывая обстоятельства дела и данные о личности Девяткина Д.Е, руководствуясь требованиями ст. ст. 97, 99, 108 УПК РФ, судебная коллегия полагает необходимым избрать Девяткину Д.Е. меру пресечения в виде заключения под стражу на 3 (три) месяца.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационное представление и.о. прокурора Архангельской области Белогурова С.В. удовлетворить.

Приговор Новодвинского городского суда Архангельской области от 26 июня 2020 года, апелляционное постановление Архангельского областного суда от 14 сентября 2020 года в отношении Девяткина Д.Е. отменить, уголовное дело в отношении Девяткина Д.Е. в соответствии с п. 6 ч. 1 ст. 237 УПК РФ возвратить прокурору г. Новодвинска Архангельской области для устранения препятствий его рассмотрения судом, указанных в настоящем определении.

Избрать в отношении Девяткина Дмитрия Евгеньевича меру пресечения в виде заключения под стражу на 3 (три) месяца, то есть до 30 июня 2021 года.

Председательствующий:

Судьи: