Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 09 марта 2021 г. по делу N 7У-614/2021[77-326/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Юртаева Н.Н, судей Васильева А.П. и Любенко С.В, с участием прокурора Голохваст Г.А, Адвоката Мельникова В.С, Осужденного Ишмурзина В.В, при помощнике судьи Синельниковой О.Л, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению и.о. прокурора Республики Саха (Якутия) А.Л.Иванова о пересмотре приговора Усть-Янского районного суда РС (Якутия) от 13 октября 2020 года и апелляционного постановления суда апелляционной инстанции по уголовным делам Верховного суда Республики Саха (Якутия) от 01 декабря 2020 года в отношении осужденного Ишмурзина Вадима Вагизовича.

Заслушав доклад судьи Юртаева Н.Н, выступление осужденного Ишмурзина В.В. (посредством видеоконференц-связи) и его адвоката Мельникова В.С, поддержавших доводы кассационного представления, прокурора Голохваст Г.А, поддержавшей кассационное представление, просившей приговор суда отменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Усть-Янского районного суда РС (Якутия) от 13 октября 2020 года, Ишмурзин Вадим Вагизович, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец п. ФИО2 "адрес" Якутской АССР, судимый

-15.11.2012 года Якутским городским судом Республики Саха (Я) по ч.1 ст.111 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

-20.03.19 года Усть-Янским районным судом Республики Саха(Я) по ч.2 ст.314.1 УК РФ к 3 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

-01.10.2019 года Советстким районным судом г.Орска Оренбургской области по ч.1 ст.314.1 УК РФ к 2 месяцам лишения свободы. На основании ч.5 ст.69 УК РФ назначено наказание в виде 3 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Зачтено в срок отбытия наказания срок, отбытый по приговору от 20.03.2019 года, с 20.03.2019 года по 19.06.2019 года. Признано считать Ишмурзина В.В. отбывшим наказание.

- 13.11.2019 года мировым судьей судебного участка N3 Абыйского района Республики Саха (Я) по п. "в" ч.2 ст.115 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы с применением ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком в 2 года.

Осужден: - по ч.2 ст.314.1 УК РФ к наказанию в виде 5 месяцев лишения свободы.

На основании ч.4 ст.74 УК РФ условное осуждение по приговору мирового судьи судебного участка N3 Абыйского района Республики Саха (Якутия) от 13.11.2019 года в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы отменено.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения наказания по приговору от 13.11.2019 года, окончательно назначено к отбытию наказание в 1 год 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения Ишмурзину В.В. избрана заключение под стражу, взят под стражу в зале суда.

В соответствии с п. "а" ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания Ишмурзина В.В. под стражей с 13.10.2019 года до вступления приговора суда в законную силу с зачетом в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Разрешен гражданский иск и судьба вещественных доказательств.

Апелляционным постановлением суда апелляционной инстанции по уголовным делам Верховного суда Республики Саха (Якутия) от 01 декабря 2020 года, приговор суда оставлен без изменения.

Ишмурзин В.В. признан виновным и осужден за неоднократное несоблюдение лицом, в отношении которого установлен административный надзор, административных ограничений, установленных ему судом в соответствии с федеральным законом, сопряженное с совершением данным лицом административного правонарушения посягающего на общественный порядок и общественную безопасность.

Указанное преступление совершено с мая 2020 года по 09 сентября 2020 года в п. ФИО2 "адрес" Республики Саха (Якутия) при обстоятельствах, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В кассационном представлении и.о. прокурора Республики ФИО9Иванов просит состоявшиеся судебные решения отменить, уголовное дело направить на новое судебное разбирательство в ином составе суда. Указал, что при назначении Ишмурзину В.В. окончательного наказания по правилам ст. 70 УК РФ, суд, в нарушение требований ч.4 ст.70 УК РФ закона, назначил ему наказание, которое по своему размеру совпадало с не отбытой частью наказания по предыдущему приговору, по которому наказание в виде лишения свободы отбывал условно.

Проверив уголовное дело, выслушав стороны, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

К таким нарушениям относится и неправильное применение уголовного закона при назначении наказания.

Из уголовного дела следует, что Ишмурзин В.В. по приговору мирового судьи судебного участка N3 Абыйского района Республики Саха (Я) от 13.11.2019 года осужден по п. "в" ч.2 ст.115 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы с применением ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком в 2 года.

В соответствии с ч. 4 ст. 70 УК РФ окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше наказания за вновь совершенное преступление и неотбытой части наказания по предыдущему приговору.

Согласно разъяснениям, содержащимися в п. 55 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", неотбытым наказанием следует считать весь срок назначенного наказания по предыдущему приговору при условном осуждении.

Поскольку за вновь совершенные преступления Ишмурзину В.В. судом назначено 5 месяцев лишения свободы, а неотбытое наказание по приговору от 13 ноября 2019 года составляло 1 год 6 месяцев лишения свободы, то по правилам ст. 70 УК РФ, суд не мог ему назначить окончательно наказание в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы.

Годичный срок, в течение которого допускается пересмотр в кассационном порядке приговора по основаниям, ухудшающим положение осужденного, не истек.

Учитывая изложенное, приговор и апелляционное постановление подлежит отмене, а уголовное дело передаче на новое судебное разбирательство в суд первой инстанции иным составом со стадии назначения судебного заседания.

Поскольку мера пресечения по уголовному делу в отношении обвиняемого Ишмурзина В.В. на стадии досудебного производства не избиралась, последний обвиняется в совершении преступления небольшой тяжести, исключительных обстоятельств, предусмотренных ч.1 ст.108 УК РФ, из материала не следует, то оснований для ее применения при отмене судебных постановлений судебная коллегия не установила.

Руководствуясь ст.ст. 401.14-401.16 УПК РФ судебная коллегия, ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Усть-Янского районного суда РС (Якутия) от 13 октября 2020 года и апелляционное постановление суда апелляционной инстанции по уголовным делам Верховного суда Республики Саха (Якутия) от 01 декабря 2020 года в отношении осужденного Ишмурзина Вадима Вагизовича -отменить, уголовное дело передать на новое рассмотрение в тот же суд с иным составом со стадии назначения судебного заседания.

Ишмурзина В.В. из-под стражи освободить.

Председательствующий Н.Н. Юртаев

Судьи С.В. Любенко

А.П. Васильев