Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 18 февраля 2021 г. по делу N 7У-194/2021-(7У-15593/2020)[77-556/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего - судьи Герасимова В.Г, судей Чаплыгина И.В. и Пирожковой Е.Б, при помощнике судьи Барлет Н.Ю, с участием:

осужденного Бурчалина Н.Ю, защитника - адвоката Бутырина С.В, прокурора Гугава Д.К, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Бурчалина Н.Ю. и кассационному представлению заместителя прокурора Тамбовской области на приговор Знаменского районного суда Тамбовской области от 9 июня 2020 года.

Заслушав доклад судьи Чаплыгина И.В, выступление сторон, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Знаменского районного суда Тамбовской области от 9 июня 2020 года

Бурчалин Никита Юрьевич, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженца "адрес", судимый:

05.10.2015 года по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ (2 эпизода) к 1 году 6 месяцев исправительных работ с удержанием 5% заработка;

16.05.2016 года с учетом пересмотра по ст. 10 УК РФ по ч. 1 ст. 119, п. "б" ч.2 ст. 158 УК РФ к 1 году лишению свободы, на основании ст.70 УК РФ частично присоединено наказание по приговору от 5.10.2015 года, окончательно определено 1 год 2 месяца лишения свободы, освободился 14.07.2017 года по отбытию срока, 17.04.2018 года по ч.3 ст.30, п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ на 1 год 6 месяцев лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года 6 месяцев;

10.10.2018 года по п. "г" ч.3 ст. 158 УК РФ на 1 год лишения свободы, с частичным присоединением наказания по приговору 17.04.2018 года, окончательно определено 2 года лишения свободы, освободился 10.01.2020 года условно досрочно на неотбытый срок до 9.10.2020 года, наказание не отбыл, судимость не погашена, осужден по п. "а" ч.3 ст. 158 УК РФ и назначить ему наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев.

В силу п. "в" ч.7 ст. 79 УК РФ, Бурчалину Н.Ю. отменено условно-досрочное освобождение по приговору Советского районного суда г. Тамбова от 10.10.2018 года.

В соответствии ч.1 ст. 70 УК РФ, Бурчалину Н.Ю. определено наказание по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по настоящему приговору, частично присоединено неотбытая часть наказания по приговору Советского районного суда г. Тамбова от 10.10.2018 года и окончательно определено 4 года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался.

Бурчалин осужден за кражу, совершенную с незаконным проникновением в жилище.

Преступление совершено при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Бурчалин, ссылаясь на смягчающие наказание обстоятельства, указанные в приговоре (наличие у него умственной отсталости, молодой возраст, семейное положение), просит смягчить наказание.

В кассационном представлении заместитель прокурора Тамбовской области утверждает, что приговор постановлен с существенными нарушениями уголовного и уголовно-процессуального законодательства; не исследованы все значимые для принятия законного решения обстоятельства; указывает, что суд не в полной мере учел данные о личности Бурчалина, его состояние здоровья, справку Тамбовской психиатрической больницы о наличии у осужденного пограничной умственной отсталости, при этом заключение судебно-психиатрической экспертизы не исследовал и оценки ему не дал; считает, что суд нарушил нормы уголовно-процессуального законодательства, регулирующих применение особого порядка разбирательства уголовных дел, исследовал заключение товароведческой экспертизы в связи с несогласием потерпевшей со стоимостью похищенных вещей, что недопустимо в рамках особого порядка судебного разбирательства, и влечет отмену приговора; отмечает, что незаконно во вводной части приговора указал судимость Бурчалина от 5 октября 2015 года, которая была погашена до совершения преступления по данному уголовному делу; просит приговор отменить, дело направить на новое судебное рассмотрение.Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав участников судебного заседания, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Из материалов уголовного дела следует, что Бурчалин, согласившись с предъявленным обвинением, ходатайствовал о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, что подтвердил и в судебном заседании.

Суд, удостоверившись в осознании им характера и последствий ходатайства, заявленного в присутствии защитника, обоснованно удовлетворил просьбу о рассмотрении дела в особом порядке. Государственный обвинитель и потерпевшая против применения такой процедуры не возражали, что отражено в материалах дела.

Суд убедился в обоснованности предъявленного обвинения, правильно квалифицировал действия Бурчалина по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ.

Данных, свидетельствующих о нарушениях норм уголовного или уголовно-процессуального законодательства, связанных с особым порядком рассмотрения дела, не имеется.

Доводы кассационного представления о том, что исследование в судебном заседании заключения товароведческой экспертизы повлекло нарушение норм уголовно-процессуального законодательства, регулирующих применение особого порядка разбирательства уголовных дел, являются необоснованными, поскольку суд огласил данное заключение в связи с рассмотрением гражданского иска, который потерпевшая просила рассмотреть по имеющимся в деле документам. Осужденный Бурчалин иск признал в полном объеме.

Вместе с тем приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов уголовного дела, в судебном заседании были оглашены справка Тамбовской психиатрической больницы и заключение судебно-психиатрической экспертизы, которыми подтверждено наличии у осужденного пограничной умственной отсталости, однако данное обстоятельство суд не обсудил и какой-либо оценки не дал.

При этом, судом оставлено без внимания, что в соответствии с ч.2 ст.61 УК РФ, при назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих наказание и обстоятельства, не предусмотренные ч.1 ст.61 УК РФ.

В связи с изложенным, суд кассационной инстанции считает необходимым признать в качестве смягчающего наказания обстоятельства наличие заболевания у осужденного и смягчить наказание, назначенное по п. "а" ч.3 ст. 158 УК РФ, и на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров.

В соответствии с п. 3 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 ноября 2016 года N55 " О судебном приговоре", если на момент совершения подсудимым преступления, в котором он обвиняется по рассматриваемому судом уголовному делу, его судимости сняты или погашены, то суд, исходя из положений ч.6 ст.86 УК РФ, не вправе упоминать о них во вводной части приговора.

Согласно п. "б" ч.3 ст.86 УК РФ, в отношении лиц, осужденных к более мягким видам наказаний, чем лишение свободы, судимость погашается по истечении одного года после отбытия или исполнения наказания.

Срок погашения судимости по приговору Советского районного суда г. Тамбова от 5 октября 2015 года составлял один год и истек 14 июля 2018 года, то есть до совершения преступления по данному уголовному делу.

При таких обстоятельствах указание на эту судимость подлежит исключению из приговора.

Руководствуясь ст. 401.13, 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Знаменского районного суда Тамбовской области от 9 июня 2020 года в отношении Бурчалина Никиты Юрьевича изменить.

Исключить из приговора указание на судимость Бурчалина Н.Ю. по приговору Советского районного суда г. Тамбова от 5 октября 2015 года.

Признать смягчающим наказание обстоятельством наличие заболевания осужденного.

Смягчить назначенное Бурчалину наказание по п. "а" ч.3 ст. 158 УК РФ до 3 лет 4 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ, назначить Бурчалину Н.Ю. наказание, по совокупности приговоров путем частичного присоединения к наказанию, назначенному по настоящему приговору, неотбытую часть наказания по приговору Советского районного суда г. Тамбова от 10 октября 2018 года и окончательно определить наказание в виде лишения свободы на 3 года 10 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи: