Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 10 марта 2021 г. по делу N 7У-929/2021[77-409/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Малышевой Н.В.

судей Марковой Г.И, Познер Г.А.

с участием: прокурора Науменковой М.С, адвоката Николенко П.М, осужденного Иванова И.Г, при секретаре Кувшиновой В.С, рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Иванова Ивана Геннадьевича на приговор Уссурийского районного суда Приморского края от 12 апреля 2019 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 12 сентября 2019 года, УСТАНОВИЛА:

по приговору Уссурийского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ

Иванов Иван Геннадьевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" АССР, несудимый, осужден по п. "в" ч.5 ст. 290 УК РФ к лишению свободы на срок 7 лет с лишением права занимать должности, связанные с организационно-распорядительными функциями в государственных и муниципальных органах сроком на 3 года, по ч.3 ст. 30, ч.3 ст. 290 УК РФ к лишению свободы на срок 3 года с лишением права занимать должности, связанные с организационно-распорядительными функциями в государственных и муниципальных органах сроком на 2 года, на основании ч.3 и ч.4 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний назначено лишение свободы на срок 7 лет 3 месяца с лишением права занимать должности, связанные с организационно-распорядительными функциями в государственных и муниципальных органах на срок 4 года, на основании ст. 73 УК РФ наказание в виде лишения свободы постановлено считать условным с испытательным сроком 5 лет, мера пресечения в виде домашнего ареста до вступления приговора в законную силу изменена на подписку о невыезде и надлежащем поведении.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 12 сентября 2019 года приговор изменен:

действия Иванова И.Г, связанные с получением взятки 12 мая 2017 года, переквалифицированы с ч.5 ст. 290 УК РФ на ч.3 ст. 30, ч.5 ст. 290 УК РФ, по которой назначено наказание в виде лишения свободы на срок 7 лет, на основании ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст. 30, ч.3 ст. 290 УК РФ, ч.3 ст. 30, ч.5 ст. 290 УК РФ путем поглощения менее строгого наказания более строгим окончательно назначено Иванову И.Г. лишение свободы на срок 7 лет в исправительной колонии строгого режима, исключена из приговора ссылка на применение ст. 73 УК РФ при назначении наказания Иванову И.Г, исключено указание о назначении Иванову И.Г. дополнительного наказания в виде лишения права занимать должности, связанные с организационно-распорядительными функциями в государственных и муниципальных органах, а также о назначении ему данного дополнительного наказания на основании ч.3 ст. 69 УК РФ, мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, срок наказания определено исчислять с 12 сентября 2019 года с зачетом времени предварительного содержания под стражей с 13 мая 2017 года по 10 марта 2018 года и время нахождения под домашним арестом с 10 марта 2018 года до 12 апреля 2019 года.

Приговором суда Иванов И.Г. осужден за покушение на получение взятки в виде денег должностным лицом через посредника за общее покровительство и попустительство по службе, в значительном размере, за незаконные действия и бездействие, а также за получение должностным лицом через посредника взятки в виде денег за незаконные действия, в крупном размере. Судом апелляционной инстанции в приговор внесены указанные выше изменения.

Преступления совершены в период с 1 марта 2017 года по 12 мая 2017 года в "адрес" края при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе (с дополнениями) осужденный Иванов И.Г. выражает несогласие с приговором и апелляционным определением, считает их незаконными, необоснованными, вынесенными с существенными нарушениями норм уголовного и уголовно-процессуального законов. Обращает внимание на то, что каких-либо данных, свидетельствующих о выполнении им организационно-распорядительных функций в силу занимаемой должности, в приговоре отсутствуют, его должностное положение судом установлено неправильно. Полагает, что у суда апелляционной инстанции не было оснований для отмены приговора в части применения положений ст. 73 УК РФ. Кроме того, ссылается на то, что суд апелляционной инстанции, переквалифицировав его действия с п. "в" ч.5 ст. 290 УК РФ на ч.3 ст. 30, ч.5 ст. 290 УК РФ, не указал в резолютивной части определения пункт части 5 статьи 290 УК РФ, и, уменьшив объем обвинения, оставил прежним срок наказания. Просит отменить апелляционное определение и направить уголовное дело на новое апелляционное рассмотрение.

Постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации от 2 февраля 2021 года кассационная жалоба (с дополнениями) к ней осужденного с уголовным делом переданы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.

Заслушав доклад судьи Малышевой Н.В, выступления осужденного Иванова И.Г. и адвоката Николенко П.М, поддержавших доводы жалобы с дополнениями, прокурора Науменковой М.С, полагавшей о наличии оснований для отмены апелляционного определения, проверив материалы уголовного дела, судебная коллегия находит, что по делу судом апелляционной инстанций допущено нарушение закона, отвечающее критериям, указанным в ч.1 ст. 401.15 УПК РФ, и влекущее отмену апелляционного определения.

В соответствии с положениями ст. 389.26, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции при изменении приговора в судебном решении должен указать пункт, часть, статью Уголовного кодекса Российской Федерации, предусматривающую ответственность за преступление, в совершении которого осужденный признан виновным.

Указанные требования уголовно-процессуального закона судом апелляционной инстанции не выполнены.

Согласно диспозиции ч.5 ст. 290 УК РФ указанная часть статьи имеет пункты, которые содержат квалифицирующие признаки преступления - получения взятки.

Между тем, суд апелляционной инстанции, переквалифицировав действия Иванова И.Г. с ч. 5 ст. 290 УК РФ на ч.3 ст. 30, ч.5 ст. 290 УК РФ не указал в резолютивной части определения квалифицирующий признак получения взятки, по которому должны быть квалифицированы действия осужденного.

Неправильное применение закона, то есть неуказание пунктов части статьи, определяющих квалифицирующие признаки преступления, в силу ч.1 ст. 401.15 УПК РФ влечет отмену апелляционного определения с передачей дела на новое апелляционное рассмотрение.

В связи с отменой апелляционного определения по указанным основаниям, иные доводы, изложенные осужденным Ивановым И.Г. в кассационной жалобе (с дополнениями), могут быть проверены при новом рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке.

Учитывая, что в настоящее время Иванов И.Г. находится под стражей на основании апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 12 сентября 2019 года, в связи с отменой данного решения, меру пресечения в отношении Иванова И.Г. в виде заключения под стражу следует отменить, из-под стражи его освободить; избрать в отношении Иванова И.Г. меру пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении.

Руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 12 сентября 2019 года в отношении Иванова Ивана Геннадьевича отменить.

Уголовное дело передать на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд иным составом.

Избрать в отношении Иванова Ивана Геннадьевича меру пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении.

Иванова Ивана Геннадьевича по настоящему уголовному делу из-под стражи освободить.

Председательствующий Н.В. Малышева

Судьи Г.И. Маркова

Г.А. Познер