Определение СК по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 08 апреля 2021 г. по делу N 7У-3157/2021[77-1454/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Родомакина И.А, судей Вагапова З.А, Фризен Л.Г, при секретаре Шодиеве М.Б, с участием:

прокурора Нехаевой О.А.

осужденного Черных И.П, в режиме видеоконференц-связи, защитника - адвоката Максимчева Д.С, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Черных ФИО11 на приговор Нефтекамского городского суда Республики Башкортостан от 1 октября 2020 года и апелляционное постановление Верховного Суда Республики Башкортостан от 3 декабря 2020 года.

Заслушав доклад судьи Родомакина А.А, выступление осужденного Черных И.П. и его защитника Максимчева Д.С. в обоснование доводов кассационной жалобы, прокурора Нехаевой О.А, просившую отменить судебные решения в связи с допущенными нарушениями закона, судебная коллегия

установила:

приговором Нефтекамского городского суда Республики Башкортостан от 1 октября 2020 года

Черных ФИО12, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" "адрес", гражданин "адрес", судимый:

- 30 марта 2011 года Верховным судом Республики Башкортостан по ч.2 ст.159 УК РФ, ч.1 ст.158 УК РФ, ч.2 ст.162 УК РФ (два эпизода), п. "г" ч.2 ст.161 УК РФ (два эпизода), ч.1 ст.111 УК РФ, ч.1 ст.127 УК РФ, п. "а" ч.2 ст.158 УК РФ, с ч.3 ст.69 УК РФ, ч.5 ст. 69 УК РФ, к 5 годам лишения свободы, освобожден по отбытии наказания 16 сентября 2014 года;

- 16 декабря 2014 года Первоуральским городским судом Свердловской области по п. "з" ч.2 ст.111 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожден по отбытии наказания 22 апреля 2019 года;

- 29 января 2020 года Краснокамским межрайонным судом Республики Башкортостан по ч.1 ст.314.1 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 1 год 6 месяцев;

- 3 марта 2020 года мировым судьей судебного участка N 1 по г. Нефтекамску Республики Башкортостан по ч.1 ст.158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

- 12 мая 2020 года Нефтекамским городским судом Республики Башкортостан по ст.158.1 УК РФ (5 эпизодов), ч.3 ст.30, ст.158.1 УК РФ (2 эпизода), ч.2 ст.69 УК РФ, ч.4 ст.74 УК РФ, ст.70 УК РФ (по совокупности с приговором от 29 января 2020 года), ч.5 ст.69 УК РФ (по совокупности с приговором от 3 марта 2020 года), к 2 годам 6 месяцам лишения свободы;

- 20 мая 2020 года Нефтекамским городским судом Республики Башкортостан по ст.158.1 УК РФ (8 эпизодов), ч.3 ст.30, ст.158.1 УК РФ (2 эпизода), ч.2 ст.69 УК РФ, ч.5 ст.69 УК РФ (по совокупности с приговором от 12 мая 2020 года), к 2 годам 9 месяцам лишения свободы;

- 28 мая 2020 года Краснокамским межрайонным судом Республики Башкортостан по ч.2 ст.314.1 УК РФ, ч.5 ст.69 УК РФ (по совокупности с приговором от 20 мая 2020 года) к 3 годам лишения свободы;

- 4 июня 2020 года Нефтекамским межрайонным судом Республики Башкортостан по ч.1 ст.112 УК РФ, п.п. "в, г" ч.2 ст.158 УК РФ, ч.3 ст.30 УК РФ, ч.1 ст.158 УК РФ, ч.1 ст.158 УК РФ (3 эпизода), ч.1 ст.161 УК РФ (2 эпизода), ч.2 ст.69 УК РФ, ч.5 ст.69 УК РФ (по совокупности с приговором от 28 мая 2020 года) к 4 годам лишения свободы, осужден по ст.158.1 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным по приговору Нефтекамского городского суда Республики Башкортостан от 4 июня 2020 года, окончательно назначено 4 года 3 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Меру пресечения в отношении Черных И.П. постановлено изменить на заключение под стражу, осужденный взят под стражу в зале суда.

Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу. Зачтено в срок отбытия наказания время содержания Черных И.П. под стражей с 3 марта 2020 года до дня вступления приговора в законную силу, в соответствии с п. "а" ч.3.1 ст.72 УК РФ, из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Процессуальные издержки по оплате труда адвоката постановлено возместить за счет средств федерального бюджета.

Приговором суда решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным постановлением Верховного Суда Республики Башкортостан от 3 декабря 2020 года приговор изменен, постановлено:

- указание о совершении преступления "в конце января 2020 года" уточнить на "в январе 2020 года".

- исключить из приговора формулировку о наличии на иждивении ребенка и престарелой матери.

Приговором суда Черных И.П. признан виновным в мелком хищении чужого имущества, совершенном лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное ч.2 ст.7.27 КоАП РФ.

Преступление совершено в "адрес" "адрес" при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В кассационной жалобе осужденный Черных И.П. не оспаривая виновность в совершении преступлений и правильность квалификации содеянного, выражает несогласие с приговором и апелляционным постановлением в части назначенного ему наказания, считая его чрезмерно суровыми. Полагает, что при назначении наказания суд необоснованно не признал в качестве смягчающего обстоятельство, предусмотренного п. "и" ч.1 ст. 61 УК РФ - способствование розыску имущества добытого в результате преступления, явку с повинной, а также не применил положения ч.3 ст.68 УК РФ. Просит снизить срок наказания, применить при назначении наказания положения ч.3 ст.68 УК РФ.

Проверив материалы дела, выслушав явившихся лиц, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия пришла к следующим выводам.

Производство в суде кассационной инстанции, являясь важной гарантией законности судебных решений по уголовным делам и реализации конституционного права граждан на судебную защиту, предназначено для выявления и устранения допущенных органами предварительного расследования или судом в ходе предшествующего разбирательства дела существенных нарушений уголовного закона (неправильного его применения) и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявших на исход дела, и нарушений, искажающих саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Согласно ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В соответствии с ч.1 ст.401.16 УПК РФ суд кассационной инстанции не связан доводами кассационных жалобы или представления и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.

По данному делу допущены нарушения, подпадающие под указанные в ч.1 ст.401.15 УПК РФ критерии.

В силу ч.5 ст.316 УПК РФ при рассмотрении уголовного дела в порядке главы 40 УПК РФ судом могут быть исследованы лишь обстоятельства, характеризующие личность подсудимого, и обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, при этом не допускается изменение фактических обстоятельств и исследование собранных по делу доказательств.

В соответствии с п.п.15, 16 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 5 декабря 2006 года N 60 (ред. от 22.12.2015) "О применении судами особого порядка судебного разбирательства уголовных дел" приговор, постановленный без проведения судебного разбирательства в общем порядке, не может быть обжалован сторонами в кассационном и апелляционном порядке в связи с несоответствием выводов суда фактическим обстоятельствам дела. Судебные решения, принятые в особом порядке, могут быть отменены или изменены, если при этом не изменяются фактические обстоятельства дела. Суд апелляционной инстанции не вправе исследовать доказательства, подтверждающие либо опровергающие обвинение, поскольку приговор, постановленный без проведения судебного разбирательства в общем порядке, не может быть обжалован в связи с несоответствием выводов суда фактическим обстоятельства дела.

Вместе с тем суд апелляционной инстанции при рассмотрении уголовного дела, которое судом первой инстанции было рассмотрено в соответствии с главой 40 УПК РФ, нарушил процедуру судебного разбирательства и исследовал доказательства, не относящиеся к характеристике личности осужденного, смягчающим или отягчающим наказание обстоятельствам - заявление потерпевшей ФИО10 о совершенном преступлении (т.1 л.д.22), справки в отношении Черных И.П, а также показания осужденного Черных И.П, согласно которым последний в установленное органами предварительного следствия и судом первой инстанции время совершения преступления отбывал административное наказание в виде административного ареста и находился на стационарном лечении, дав им оценку в апелляционном определении и изменив, в связи с этим, фактические обстоятельства дела - период совершения преступления - с конца января 2020 года на весь январь 2020 года, тем самым его расширив и выйдя за пределы предъявленного Черных И.П. обвинения.

Кроме того, суд апелляционной инстанции может принимать решения по основаниям, влекущим как улучшение, так и ухудшение положения осужденного, только в пределах полномочий, установленных уголовно-процессуальным законом.

При этом в соответствии с требованиями ч.1 ст.389.24 УПК РФ, суд апелляционной инстанции может принять решение, ухудшающее положение осужденного по отношению к приговору суда первой инстанции, не иначе как по представлению прокурора и (или) жалобе потерпевшего, частного обвинителя, их законных представителей и (или) представителей и не вправе выходить за пределы доводов жалобы или представления.

Как следует из материалов дела, суд первой инстанции признал в качестве смягчающих наказание обстоятельств наличие на иждивении у Черных И.П. ребенка и престарелой матери и в соответствии с ч.3 ст.60 УК РФ учел их при назначении осужденному наказания.

Суд апелляционной инстанции, пересматривая приговор по апелляционной жалобе осужденного Черных И.П, в которой он просил смягчить ему наказание, то есть улучшить его положение, исключил из приговора данные смягчающие обстоятельства, посчитав их указание допущенной судом первой инстанции технической ошибкой.

Поскольку, в соответствии с требованиями ст.60 УК РФ, наличие смягчающих обстоятельств прямо влияет на назначаемое осужденному наказание, суд апелляционной инстанции, в нарушение требований ч.1 ст.389.24 УПК РФ, при отсутствии апелляционного представления прокурора и апелляционной жалобы потерпевшей, принял решение, ухудшающее положение осужденного, касающееся назначения ему наказания без учета указанных смягчающих обстоятельств, ссылка на которые содержится в приговоре.

С утверждением суда апелляционной инстанции о том, что указание на наличие смягчающих обстоятельств является технической ошибкой согласиться нельзя, поскольку исправление вышестоящим судом допущенной ошибки в приговоре при определении перечня смягчающих наказание обстоятельств возможно только при наличии соответствующих процессуальных оснований, в частности, апелляционных представления прокурора или жалобы потерпевшего, в которых ставился бы вопрос о неправильном назначении наказания в связи с необоснованным установлением смягчающих обстоятельств. Однако таких процессуальных оснований по данному уголовному делу не имелось.

В соответствии с требованиями закона при назначении наказания в порядке ч.5 ст.69 УК РФ в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.

По уголовному делу Черных И.П. под стражей до вынесения приговора не содержался, данная мера пресечения ему была избрана только 1 октября 2020 года при постановлении приговора.

Вместе с тем судом со ссылкой на п. "а" ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) в срок наказания зачтено время содержания Черных И.П. под стражей с 3 марта 2020 года до дня вступления приговора в законную силу.

Как следует из материалов дела, Черных И.П. на момент вынесения приговора отбывал наказание по приговору от 4 июня 2020 года, в соответствии с которым в срок наказания Черных И.П. зачтен период с 3 марта 2020 года (т.1 л.д.240-242).

Однако по смыслу положений ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) зачету подлежит только время содержания под стражей по конкретному уголовному делу, завершенному постановлением приговора. Соответственно положения ч.3.1 ст.72 УК РФ не применяются при зачете по правилам ч.5 ст.69 УК РФ в отбытое наказание по последнему приговору отбытой части наказания по предыдущему приговору после его вступления в законную силу.

Таким образом, суд первой инстанции при постановлении приговора не зачел и не указал в резолютивной части о зачете в окончательное наказание, в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ, наказания, отбытого по приговору от 4 июня 2020 года.

При этом судебная коллегия отмечает, что сведения о дате вступления приговора от 4 июня 2020 года в отношении Черных И.П. в законную силу в материалах дела отсутствуют и в приговоре от 1 октября 2020 года не отражены.

Данное нарушение не было устранено при рассмотрении дела судом апелляционной инстанции.

Согласно п.18 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.06.2019 N 19 "О применении норм главы 47.1 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в суде кассационной инстанции" по уголовным делам, рассмотренным в особом порядке судебного разбирательства (главы 40, 40.1 УПК РФ), наряду с доводами жалобы, представления проверке подлежит соблюдение судом требований части 7 статьи 316 УПК РФ.

В соответствии с ч.7 ст.316 УПК РФ, если судья придет к выводу, что обвинение, с которым согласился подсудимый, обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, то он постановляет обвинительный приговор и назначает подсудимому наказание, которое не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

При наличии сомнений в обоснованности обвинения уголовное дело не может быть рассмотрено по правилам главы 40 УПК РФ.

Однако данное требование уголовно-процессуального закона по настоящему уголовному делу суд не выполнил и не удостоверился в обоснованности предъявленного Черных И.П. обвинения и в его подтверждении собранными доказательствами.

По смыслу п.22 статьи 5, п.п. 4, 5 ч.2 статьи 171 и ч.1 статьи 220 УПК РФ применительно к особому порядку судебного разбирательства под обвинением, с которым соглашается обвиняемый, заявляя ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства в общем порядке, следует понимать фактические обстоятельства содеянного обвиняемым, форму вины, мотивы совершения деяния, юридическую оценку содеянного, а также характер и размер вреда, причиненного деянием обвиняемого (п.5 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 05.12.2006 N 60 "О применении судами особого порядка судебного разбирательства уголовных дел").

Из материалов дела следует и установлено судом апелляционной инстанции, что обвинение в части фактических обстоятельств - времени совершения преступления, не подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу и оспаривается Черных И.П, что исключает возможность рассмотрения дела в порядке главы 40 УПК РФ.

С учетом изложенного, судебная коллегия приходит к выводу, что допущенные в ходе судебного разбирательства нарушения требований статей 297 и 316 УПК РФ являются существенными, повлиявшими на исход дела и исказили саму суть правосудия и смысл судебных актов как актов правосудия, в связи с чем приговор и апелляционное постановление в отношении Черных И.П. подлежат отмене с направлением уголовного дела на новое судебное рассмотрение в суд первой инстанции в ином составе суда.

Поскольку Черных И.П. в настоящее время отбывает наказание в виде реального лишения свободы по приговору от 4 июня 2020 года, оснований для избрания в отношении него меры пресечения не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Нефтекамского городского суда Республики Башкортостан от 1 октября 2020 года и апелляционное постановление Верховного Суда Республики Башкортостан от 3 декабря 2020 года в отношении Черных ФИО13 - отменить.

Уголовное дело направить на новое рассмотрение в Нефтекамский городской суд Республики Башкортостан в ином составе судей.

Кассационную жалобу осужденного Черных И.П. удовлетворить частично.

Определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации по правилам главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий (подпись)

Судьи (подписи)

Копия верна:

Председательствующий: И.А. Родомакин