Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 25 ноября 2020 г. по делу N 7У-11622/2020[77-2416/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Зайдуллиной А.Н, судей Фархутдиновой Н.М, Чипизубовой О.А.

с участием прокурора Буракова М.В, осужденного Мясникова Д.Д. (в режиме видеоконференц-связи), его защитника - адвоката Максимовой В.Г.

при ведении протокола секретарем Петровец А.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Свердловской области Чукреева В.А. на приговор Тагилстроевского районного суда города Нижний Тагил Свердловской области от 27 января 2020 года и апелляционное постановление Свердловского областного суда от 16 апреля 2020 года, которым

Мясников Дмитрий Дмитриевич, родившийся "данные изъяты", судимый:

1) 23 марта 2016 года мировым судьей судебного участка N 4 Ленинского судебного района города Нижний Тагил Свердловской области по ст.264.1 УК РФ к 350 часам обязательных работ с лишением права управления транспортными средствами на срок 2 года;

2) 19 декабря 2016 года Тагилстроевским районным судом города Нижний Тагил Свердловской области по п. "а" ч.2 ст.166 УК РФ к 1 году 5 месяцам лишения свободы. На основании ч.5 ст.69, ст.71 УК РФ (приговор от 23 марта 2016 года) назначено наказание в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы;

3) 5 апреля 2017 года мировым судьей судебного участка N 5 Ленинского судебного района города Нижний Тагил Свердловской области по ст.264.1 УК РФ к 400 часам обязательных работ с лишением права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами на срок 2 года. На основании ч.5 ст.69 УК РФ п. "г" ч.1 ст.71 УК РФ (приговор от 19 декабря 2016 года) назначено наказание в виде 1 года 7 месяцев лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами на срок 2 года, освобожден по отбытии основного наказания 29 июня 2018 года, 4) 23 декабря 2019 года мировым судьей судебного участка N 1 Тагилстроевского судебного района Свердловской области по ч.1 ст.119 УК РФ (два преступления) к 1 году 2 месяцам лишения свободы, на основании ст.70 УК РФ (приговор мирового судьи судебного участка N 4 Ленинского района города Нижнего Тагила Свердловской области от 5 апреля 2017 года) и ст.73 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы условно с лишением права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами на срок 7 месяцев 6 дней, осужден по ст.264.1 УК РФ к лишению свободы на срок 1 год 2 месяца с лишением права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами на срок 2 года 10 месяцев. На основании ст.70 УК РФ по совокупности с приговором от 5 апреля 2017 года назначено лишение свободы на срок 1 год 2 месяца с отбыванием в исправительной колонии строгого режима с лишением права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами на срок 3 года.

Срок лишения свободы исчислен со дня вступления приговора в законную силу. Время содержания Мясникова Д.Д. под стражей с 27 января 2020 года до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы в соответствии с п. "а" ч.3.1 ст.72 УК РФ.

Апелляционным постановлением Свердловского областного суда от 16 апреля 2020 года приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Зайдуллиной А.Н. об обстоятельствах дела, содержании судебных решений, доводах кассационного представления и возражений на него; выступления осужденного и адвоката; мнение прокурора, судебная коллегия

установила:

Мясников Д.Д. признан судом виновным в том, что являясь лицом, имеющим судимость за совершение преступления, предусмотренного ст.264.1 УК РФ, находясь в состоянии опьянения, управлял автомобилем.

Преступление совершено 2 августа 2019 года в г. Нижний Тагил Свердловской области.

В кассационном представлении заместитель прокурора Свердловской области Чукреев В.А. просит приговор изменить, отменить судебное решение в части назначения наказания в соответствии со ст.70 УК Ф по совокупности с приговором от 5 апреля 2017 года, исключить из описательно-мотивировочной части приговора ссылку на наличие у Мясникова Д.Д. судимости за аналогичное преступление, снизить размер наказания. Отмечает, что ссылка суда на совершение Мясниковым Д.Д. аналогического преступления является незаконной, поскольку судимость за совершение тождественного преступления является составообразующим элементом объективной стороны преступления, предусмотренного ст.264.1 УК РФ, и не может повторно учитываться при назначении наказания. Считает, что данное указание подлежит исключению из приговора и влечет снижение наказания. Указывает, что суд, решая вопрос о назначении окончательного наказания, определилМясникову Д.Д. наказание по правилам ст.70 УК РФ, частично присоединив к назначенному наказанию неотбытую часть дополнительного наказания по приговору от 5 апреля 2017 года, при этом не учел, что приговором от 23 декабря 2019 года дополнительное наказание по приговору от 5 апреля 2017 года уже присоединено к наказанию, назначенному в порядке ст. 70 УК РФ, что является недопустимым, противоречит принципам назначения наказания.

Возражая против удовлетворения кассационного представления, осужденный Мясников Д.Д. просит оставить приговор без изменения.

Проверив материалы уголовного дела, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению.

Данное уголовное дело рассмотрено судом без исследования доказательств по правилам гл.40 УПК РФ в связи с полным согласием Мясникова Д.Д. с предъявленным обвинением и по его ходатайству о применении указанного порядка рассмотрения дела. При этом суд в соответствии с требованиями закона установил, что указанное ходатайство заявлено Мясниковым Д.Д. добровольно, после консультации с защитником, он осознает характер и последствия заявленного ходатайства, последствия постановления приговора при рассмотрении дела в особом порядке.

Кроме того, суд убедился в том, что предъявленное Мясникову Д.Д. обвинение обоснованно и подтверждается имеющимися в деле доказательствами. Вывод суда об этом соответствует материалам дела, в которых содержатся доказательства, подтверждающие виновность Мясникова Д.Д. в управлении автомобилем в состоянии опьянения при наличии судимости за совершение преступления, предусмотренного ст.264.1 УК РФ.

Наличие малолетнего ребенка, полное признание вины, раскаяние в содеянном, состояние здоровья, участие в воспитании и содержании малолетний дочери супруги, оказание помощи своей престарелой бабушке учтено в качестве обстоятельств, смягчающих наказание.

Обстоятельством, отягчающим наказание, обоснованно признан рецидив преступлений, поскольку Мясников Д.Д. совершил умышленное преступление при наличии судимости за умышленное тяжкое преступление по приговору от 19 декабря 2016 года, наказание по которому складывалось с наказанием по приговору от 5 апреля 2017 года.

Мотивирован в приговоре вывод об отсутствии оснований для применения положений ст.ст.53.1, 64, ч.3 ст. 68 и ст.73 УК РФ.

Между тем оспариваемые судебные решения в отношении Мясникова Д.Д. подлежат изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела.

К таким нарушениям относится неправильное применение уголовного закона при назначении виновному наказания.

Как верно указано в кассационном представлении, суд, решая вопрос о назначении окончательного наказания на основании ст.70 УК РФ по совокупности с приговором от 5 апреля 2017 года, не учел, что ранее состоявшимся приговором от 23 декабря 2019 года неотбытое дополнительное наказание по приговору от 5 апреля 2017 года уже присоединено к наказанию в порядке ст. 70 УК РФ.

Повторное присоединение того же наказания недопустимо, противоречит положениям ч.2 ст.6, ст.60 УК РФ.

Поэтому из обжалуемых судебных решений следует исключить указание на назначение Мясникову Д.Д. наказания по правилам ст. 70 УК РФ. Вопрос исполнения дополнительных наказаний, назначенных настоящим приговором и приговором от 23 декабря 2019 года, может быть разрешен в порядке п.10 ст.397 УПК РФ.

Кроме того, доводы кассационного представления об исключении из описательно-мотивировочной части приговора ссылки на наличие у Мясникова Д.Д судимости за аналогичное преступление и учет данного обстоятельства при назначении наказания, заслуживают внимания и подлежат удовлетворению, а назначенное наказание вследствие этого подлежит снижению, поскольку, как правильно указано в кассационном представлении, судимости Мясникова Д.Д. по ст.264.1 УК РФ являются составообразующим элементом объективной стороны вновь совершенного преступления, в связи с этим не могут учитываться при назначении наказания.

Руководствуясь ч.9 ст.401.13, п.6 ч.1 ст.401.14 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Тагилстроевского районного суда города Нижнего Тагила Свердловской области от 27 января 2020 года и апелляционное постановление Свердловского областного суда от 16 апреля 2020 года в отношении Мясникова Дмитрия Дмитриевича изменить:

исключить из описательно-мотивировочной части приговора ссылку на наличие судимости за аналогичное преступление, сделанную при назначении наказания;

снизить наказание по ст. 264.1 УК РФ до 1 (одного) года 1 (одного) месяца лишения свободы и до 2 (двух) лет 9 (девяти) месяцев лишения права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами.

исключить указание на назначение наказания по правилам ст. 70 УК РФ, В остальном те же судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи