Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 24 марта 2021 г. по делу N 7У-2125/2021[77-1033/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Зайдуллиной А.Н, судей Завьялова А.В, Курина Д.В.

с участием прокурора Ефремова В.Ю, адвоката Верченко И.П.

при ведении протокола секретарем Петровец А.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению и.о. прокурора Пермского края Ильенкова В.Г. на приговор Березниковского городского суда Пермского края от 16 июня 2020 года в отношении

Погадаева Виктора Евгеньевича, родившегося "данные изъяты", несудимого, осужденного по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

На основании п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ в срок наказания зачтено время содержания Погадаева В.Е. под стражей с 16 июня 2020 года до дня вступления приговора в законную силу (включительно) из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В апелляционном порядке приговор не проверялся и вступил в законную силу 27 июня 2020 года.

Заслушав доклад судьи Зайдуллиной А.Н. об обстоятельствах дела, содержании приговора и доводах кассационного представления; выступление прокурора, поддержавшего представление в части доводов о неправильном применении ст.72 УК РФ; мнение адвоката об изменении приговора - исключении признака хранения наркотического средства и смягчении наказания, судебная коллегия

установила:

Погадаев В.Е. осужден за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере - производного 2-(1-бутил-1Н-Индазол-3-карбоксамидо) уксусной кислоты и производного метилового эфира 3-метил-2-(1-пентил-1Н-индол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты, массой не менее 4, 912 грамма.

Преступление совершено 3 мая 2020 года на территории кладбища в г.Березники Пермского края.

Приговор постановлен без проведения судебного разбирательства в порядке, предусмотренном гл.40 УПК РФ.

В кассационном представлении и.о. прокурора Пермского края Ильенков В.Г. просит изменить приговор, исключить осуждение Погадаева В.Е. за хранение наркотического средства, поскольку наркотик был изъят у него непосредственно после приобретения, в связи с этим, а также учитывая совокупность обстоятельств, смягчающих наказание, снизить его с применением ст.64 УК РФ.

Прокурор считает не соответствующим уголовному закону - ч.3.2 ст.72 УК РФ решение суда о зачете в срок наказания времени содержания Погадаева В.Е. под стражей в льготном порядке и просит приговор в этой части отменить, уголовное дело направить на новое рассмотрение в порядке гл.47 УПК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, судебная коллегия находит кассационное представление подлежащим частичному удовлетворению.

При рассмотрении дела судом соблюдены условия и требования, предъявляемые ст.ст.314-316 УПК РФ.

Действия Погадаева В.Е. правильно квалифицированы по ч.2 ст.228 УК РФ как приобретение и хранение наркотического средства в крупном размере.

Доводы кассационного представления о том, что Погадаев В.Е. был задержан непосредственно после приобретения наркотического средства, в связи с чем в его действиях отсутствует признак хранения наркотического средства, противоречат фактическим обстоятельствам дела, установленным на основании собранных и представленных в деле доказательств. Имеющиеся и приведенные в обвинительном заключении доказательства, среди которых показания осужденного, свидетельствуют о том, что после отыскания наркотического средства и его изъятия из тайника - закладки, находившейся на территории кладбища, он определенное время хранил его при себе. Материалы дела не содержат данных о том, что сотрудники полиции наблюдали за его действиями по приобретению наркотического средства, они увидели Погадаева В.Е. и задержали при выходе с кладбища.

Наказание Погадаеву В.Е. назначено в соответствии с требованиями закона - ст.ст.60, 61, ч.ч.1, 5 ст.62 УК РФ.

Выводы суда о неприменении ст.ст.64, 73 УК РФ мотивированы.

Судебная коллегия не находит оснований для применения положений ч.6 ст.15 УК РФ, принимая во внимание обстоятельства, влияющие на степень общественной опасности преступления.

Вместе с тем доводы кассационного представления о нарушении уголовного закона при зачете в счет отбывания наказания времени содержания под стражей заслуживают внимания.

Применяя п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ и постановляя о зачете времени содержания Погадаева В.Е. под стражей из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания лишения свободы в исправительной колонии общего режима, суд первой инстанции оставил без внимания положения части 3.2 этой же статьи, согласно которым время содержания осужденных за совершение преступлений, предусмотренных ч.2 ст.228 УК РФ, до вступления приговора в законную силу под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день.

Отступление от этого требования влечет незаконное смягчение наказания, что противоречит принципам его справедливости и неотвратимости. Поэтому допущенное нарушение уголовного закона относится к существенным, искажающим суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия нарушениям, влияющим на исход дела, в частности, на наказание, подлежащее отбытию.

Учитывая, что суд кассационной инстанции не вправе самостоятельно изменить пересматриваемое судебное решение в сторону ухудшения положения осужденного, приговор в отношении Погадаева В.Е. в части зачета времени содержания под стражей в срок лишения свободы подлежит отмене с направлением дела на новое рассмотрение по правилам гл.47 УПК РФ со стадии подготовки судебного заседания в порядке ст.227 УПК РФ.

Руководствуясь ч.9 ст.401.13, п.6 ч.1 ст.401.14 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Березниковского городского суда Пермского края от 16 июня 2020 года в отношении Погадаева Виктора Евгеньевича в части решения о зачете времени содержания под стражей в срок лишения свободы отменить. Уголовное дело в этой части направить на новое рассмотрение в порядке гл.47 УПК РФ в тот же суд первой инстанции в ином составе.

В остальном тот же приговор оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи