Кассационное определение СК по административным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 07 апреля 2021 г. по делу N 8а-5064/2021[88а-5707/2021]

Судебная коллегия по административным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Пушкаревой Н.В, судей Евтифеевой О.Э, Мишиной И.В, рассмотрела в открытом судебном заседании с использованием системы видео-конференц-связи, обеспечиваемой Октябрьским районным судом г. Красноярска, кассационную жалобу Терентьева Николая Николаевича, поданную через суд первой инстанции 16 февраля 2021 г, на апелляционное определение судебной коллегии по административным делам Красноярского краевого суда от 14 сентября 2020 г.

по административному делу N 2а-1478/2020 по административному исковому заявлению Терентьева Николая Николаевича к Военному комиссару Красноярского края Лысенко А.В, Военному комиссариату Октябрьского и Железнодорожного районов г. Красноярска, Призывной комиссии Военного комиссариата Октябрьского и Железнодорожного районов г. Красноярска, ФКУ Военный комиссариат Красноярского края о признании незаконным решения призывной комиссии.

Заслушав доклад судьи Восьмого кассационного суда общей юрисдикции Пушкаревой Н.В, объяснения Завалевского Р.И, представляющего интересы Терентьева Н.Н, поддержавшего кассационную жалобу, возражения Лобзиной Е.В, представляющей интересы Военного комиссариата Октябрьского и Железнодорожного районов г. Красноярска, Судебная коллегия по административным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции

установила:

Терентьев Н.Н. обратился в суд с административным исковым заявлением о признании незаконным решения призывной комиссии.

Требования мотивированы тем, что в начале декабря 2019 г. военным комиссариатом Октябрьского и Железнодорожного районов г. Красноярска Терентьеву Н.Н. взамен военного билета выдана выписка из протокола N из которой он узнал, что решением призывной комиссии Октябрьского и Железнодорожного районов г. Красноярска от 18 октября 2019 г. истец зачислен в запас как не прошедший военную службу по призыву. О заседании призывной комиссии и принятом решении он не был уведомлен. Считает решение незаконным, поскольку на основании полученных результатов медицинского освидетельствования решением призывной комиссии Военного комиссариата Октябрьского и Железнодорожного районов г. Красноярска от 6 мая 2019 г. Терентьеву Н.Н. предоставлена отсрочка сроком до октября 2019 г. На момент вынесения решения о зачислении в запас административный истец имел отсрочку, следовательно, не мог являться лицом, не прошедшим военную службу по призыву. Кроме того, за весь период нахождения на учете в военкомате, как лицо, подлежащее призыву, истец неоднократно являлся в военкомат по собственной инициативе.

Административный истец просил признать незаконным решение призывной комиссии Октябрьского и Железнодорожного районов г. Красноярска от 18 октября 2019 г. о зачислении в запас на основании пункта 1.1 статьи 28 Федерального закона от 28 марта 1998 г. N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" с мотивировкой "как непрошедший военную службу по призыву, не имея то законных оснований"; обязать Военный комиссариат выдать Терентьеву Н.Н. военный билет установленного образца.

Решением Железнодорожного районного суда г. Красноярска от 22 июня 2020 г. административное исковое заявление удовлетворено, признано незаконным решение призывной комиссии Октябрьского и Железнодорожного районов г. Красноярска от 18 октября 2019 г. о зачислении Терентьева Николая Николаевича в запас, в части заключения о том, что Терентьев Николай Николаевич не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, вынесенного на основании пункта 1.1 статьи 28 Федерального закона от 28 марта 1998 г. N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе". С Федерального казенного учреждения "Военный комиссариат Красноярского края" в пользу Терентьева Николая Николаевича взысканы расходы по уплате государственной пошлины в размере 300 рублей.

Апелляционным определением судебной коллегии по административным делам Красноярского краевого суда от 14 сентября 2020 г. решение Железнодорожного районного суда г. Красноярска от 22 июня 2020 г. отменено в части удовлетворения иска, принято в этой части новое решение, которым Терентьеву Николаю Николаевичу в удовлетворении требований о признании незаконным решения призывной комиссии Октябрьского и Железнодорожного районов г. Красноярска от 18 октября 2019 года о зачислении Терентьева Николая Николаевича в запас на основании пункта 1.1 статьи 28 Федерального закона от 28 марта 1998 г. N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" в части заключения о том, что Терентьев Николай Николаевич не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований отказано. В остальной части решение оставлено без изменения.

В кассационной жалобе заявитель ставит вопрос об отмене судебного акта суда апелляционной инстанции, оставлении в силе решения суда первой инстанции. Выражает несогласие с выводами суда апелляционной инстанции, поскольку федеральным законодательством именно на военный комиссариат возложена обязанность по надлежащему осуществлению мероприятий, направленных на организацию призыва на военную службу, в том числе по своевременному личному вручению под расписку повесток, гражданам, подлежащим призыву. Указывает, что в материалах дела нет сведений о том, что истец уклонялся от прохождения военной службы, также, как следует из материалов личного дела призывника, в отношении истца военным комиссариатом и призывной комиссией не совершалось никаких действий, направленных на проведение мероприятий по призыву на военную службу. При принятии решения о выдаче справки взамен военного билета была нарушена статья 28 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" пункты 34, 35 Постановления Правительства РФ N 663 "Об утверждении Положения о призыве на военную службу граждан РФ". Выдача справки препятствует поступлению на государственную гражданскую службу, тем самым ограничивают в правах заявителя.

Иные лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения жалобы извещены своевременно и в надлежащей форме. В судебное заседание не явились. На основании статьи 326 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации Судебная коллегия по административным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции находит возможным рассмотрение дела в отсутствие неявившихся лиц.

Проверив материалы административного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, Судебная коллегия по административным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в пределах доводов кассационной жалобы пришла к следующим выводам.

В соответствии с частью 2 статьи 328 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации основаниями для отмены или изменения судебных актов в кассационном порядке кассационным судом общей юрисдикции являются несоответствие выводов, изложенных в обжалованном судебном акте, обстоятельствам административного дела, неправильное применение норм материального права, нарушение или неправильное применение норм процессуального права, если оно привело или могло привести к принятию неправильного судебного акта.

Такие нарушения были допущены судом апелляционной инстанции.

Из материалов дела следует и установлено судами, что Терентьев Н.Н, со 2 сентября 1992 г. состоял на регистрационном учете по адресу: "адрес" с 12 сентября 2017 г. по 12 декабря 2017 г. был зарегистрирован по месту пребывания по адресу: "адрес"; с 11 сентября 2018 г. по 11 сентября 2019 г. и с 14 сентября 2019 г. по 14 сентября 2020 г. состоит на регистрационном учете по месту пребывания по адресу: "адрес".

3 февраля 2009 г. Терентьев Н.Н. принят на воинский учет Военным комиссариатом г. Северобайкальска, Муйского и Северо-Байкальского районов Республики Бурятия, при первоначальной постановке на воинский учет присвоена категория годности "А".

До 1 июля 2015 г. Терентьеву Н.Н. предоставлена отсрочка, в связи с обучением по очной форме в "данные изъяты"

10 июля 2015 г. Терентьеву Н.Н. выдан диплом о высшем образовании по специальности "данные изъяты"

21 февраля 2017 г. Терентьев Н.Н. на основании приказа принят на работу в "данные изъяты" на должность "данные изъяты", уволен приказом от 24 июля 2017 г. N и принят на должность старшего "данные изъяты" N согласно приказу N от 26 июля 2017 г.

29 марта 2017 г. военным комиссаром г. Северобайкальска, Муйского и Северо-Байкальского районов Республики Бурятия в адрес военного комиссара Октябрьского и Железнодорожного районов г. Красноярска направлено письмо с просьбой проведения розыскных мероприятий в отношении Терентьева Н.Н, постановки на воинский учет и запросе личного дела.

25 сентября 2017 г. и 21 марта 2018 г. военным комиссаром г. Северобайкальска, Муйского и Северо-Байкальского районов Республики Бурятия истребовались сведения о судимости Терентьева Н.Н. (не судим), 26 мара 2018 г. совершался выход по его месту регистрации в пос. Таксимо (составлены объяснения: Терентьев Н.Н. выехал в г. Красноярск, дом, в котором он зарегистрирован, снесен).

18 сентября 2018 г. истцу вручена повестка о явке в военный комиссариат Октябрьского и Железнодорожного районов г. Красноярска на 10 октября 2018 г.

18 сентября 2018 г. Терентьев Н.Н. поставлен на воинский учет в военном комиссариате Октябрьского и Железнодорожного районов г. Красноярска, 16 октября 2018 г. снят с воинского учета в Военном комиссариате г. Северобайкальска, Муйского и Северо-Байкальского районов Республики Бурятия.

4 октября 2018 г. военным комиссариатом г. Северобайкальска, Муйского и Северо-Байкальского районов Республики Бурятия в адрес военного комиссара по Октябрьскому и Железнодорожному районам г. Красноярска направлен запрос с просьбой произвести розыск и обеспечить явку призывника Терентьева Н.Н, уклоняющегося от призыва на военную служу и убывшего без снятия с воинского учета в "адрес"

10 октября 2018 г, 23 октября 2018 г, 7 ноября 2018 г, 20 ноября 2018 г. Терентьеву Н.Н. вручены повестки соответственно на 23 октября 2018 г, 6 ноября 2018 г, 15 ноября 2018 г, 28 ноября 2018 г.

6 ноября 2018 г. военным комиссариатом Октябрьского и Железнодорожного районов г. Красноярска в адрес начальника МУ МВД России "Красноярское" Отдела полиции N 7 направлено обращение N об установлении местонахождения Терентьева Н.Н, в связи с невозможностью вручения повестки для явки в военный комиссариат.

В тот же день 6 ноября 2018 г. административным ответчиком Терентьеву Н.Н. по адресу: "адрес" направлено извещение с просьбой явиться в военкомат в срок до 15 ноября 2018 г, разъяснена статья 21.5 КоАП РФ.

8 апреля 2019 г. Терентьеву H.H. под роспись вручена повестка о явке в военный комиссариат на 23 апреля 2019 г, 23 апреля 2019 г. вручена повестка на 6 мая 2019 г.

6 мая 2019 г. призывной комиссией Октябрьского и Железнодорожного районов г. Красноярска на основании протокола N принято решение о предоставлении Терентьеву Н.Н. отсрочки по подпункту "а" пункта 1 статьи 24 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" сроком до 1 октября 2019 г. с явкой на повторное освидетельствование.

Согласно записям в учетной карте призывника 15 октября 2019 г. Терентьеву Н.Н. по прибытии в военный комиссариат при прохождении медицинского освидетельствования определена категория годности Б-4.

Решением призывной комиссии Октябрьского и Железнодорожного районов г. Красноярска от 18 октября 2019 г. Терентьеву Н.Н. определена категория годности - Б, показатель предназначения, истец зачислен в запас как не прошедший военную службу, не имея на то законных оснований на основании пункта 1.1 статьи 28 Федерального закона N53-ФЗ.

Удовлетворяя заявленные административным истцом требования, суд первой инстанции исходил из того, что административными ответчиками не доказано, что за период с осеннего призыва 2015 г. по весенний призыв 2018 г, когда у истца отсрочки не имелось, Терентьеву Н.Н. вручались и (или) направлялись повестки о явке на мероприятия, связанные с призывом на военную службу несмотря на тот факт, что Терентьев Н.Н. по месту регистрации не проживал, с марта 2017 г. у Военного комиссариата г. Северобайкальска, Муйского и Северо-Байкальского районов Республики Бурятия имелась достоверная информация о проживании и работе Терентьева Н.Н. в г. Красноярске, в том числе "данные изъяты" сообщал фактический адрес Терентьева Н.Н. в г. Красноярске.

С выводами суда первой инстанции не согласился суд апелляционной инстанции. Отменяя решение суда первой инстанции, судебная коллегия указала, что поскольку с июля 2015 г. по февраль 2017 г. истец не исполнил обязанности по воинскому учету, проживая в г. Красноярске, не снимался с регистрационного учета по прежнему месту регистрации по адресу места жительства и не встал на регистрационный учет по адресу места жительства или пребывания в г.Красноярске, что позволило бы осуществить должным образом мероприятия, связанные с призывом на военную службу.

Полагая ошибочными выводы суда первой инстанции об удовлетворении требования, судебная коллегия применив положения пункта 1 статьи 10, пункта 1.1 статьи 28 Федерального закона от 28 марта 1998 г. N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" (в редакции, действующей применительно к возникшим правоотношениям), пункт 34 Положения о призыве на военную службу граждан Российской Федерации, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 11 ноября 2006 г. N 663, указала, что из материалов дела следует, что отсрочка у Терентьева Н.Н. от призыва на военную службу прекратила свое действие 1 июля 2015 г, в период осеннего призыва 2015 г. по весенний призыв 2018 г. административный истец в военный комиссариат, где состоял на воинской службе, для проведения мероприятий связанных с призывом, самостоятельно не явился, по месту временного пребывания в Красноярском крае после убытия из Республики Бурятия не встал, до 21 февраля 2017 г. трудоустроен не был, дом, в котором он был зарегистрирован был снесен, в связи с чем установить местонахождение истца на территории Красноярского края органом воинского учета в период с осеннего призыва 2015 года до марта 2017 г. являлось невозможным, что свидетельствует о неисполнении Терентьевым Н.Н. возложенной на него обязанности по воинскому учету, что привело к не прохождению им военной службы по призыву.

Вместе с тем судом апелляционной инстанции не было учтено следующее.

В силу части 1 статьи 10 Федерального закона от 28 марта 1998 г. N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе", в редакции до внесения изменений Федеральным законом от 6 февраля 2019 г. N 8-ФЗ, в целях обеспечения воинского учета граждане обязаны состоять на воинском учете по месту жительства (граждане, прибывшие на место пребывания на срок более трех месяцев, - по месту их пребывания) в военном комиссариате; сообщить в двухнедельный срок в военный комиссариат либо в соответствующий орган местного самоуправления поселения или соответствующий орган местного самоуправления городского округа, осуществляющий первичный воинский учет, об изменении места работы или должности, о переезде на место пребывания.

Согласно подпунктам "а" и "д" пункта 50 Положения о воинском учете, утвержденного постановлением Правительства РФ от 27 ноября 2006 г. N 719, граждане, подлежащие воинскому учету, обязаны состоять на воинском учете по месту жительства или месту пребывания в военном комиссариате, сняться с воинского учета при переезде на новое место жительства или место пребывания (на срок более 3 месяцев).

Как следует из материалов дела, Терентьев Н.Н. зарегистрирован с 2 сентября 1992 года по адресу "адрес"

2 марта и 26 июля 2017 г. "данные изъяты" в адрес начальника отдела военного комиссариата Республики Бурятия направлены уведомления о трудоустройстве Терентьева Н.Н.

29 марта 2017 г. военным комиссаром г. Северобайкальска, Муйского и Северо-Байкальского районов в адрес военного комиссара Октябрьского и Железнодорожного районов г. Красноярска направлено письмо об организации розыска призывника Терентьева Н.Н, постановке его на учет и истребовании личного дела.

15 сентября 2017 г. направлено требование в ИЦ МВД Республики Бурятия о проведении проверки в отношении призывника.

Согласно данным полученным военным комиссаром 26 марта 2018 года дом, в котором был зарегистрирован призывник Терентьев Н.Н. был снесен.

31 августа 2018 г. "данные изъяты" в адрес Военного Севере-Байкальского комиссариата в ходе годовой сверки сведений воинского учета были предоставлены сведения о фактическом проживании Терентьева Н.Н. "адрес"

11 сентября 2018 г. Терентьев Н.Н. был зарегистрирован по месту пребывания по адресу "адрес" на период с 11 сентября 2018 г. по 11 сентября 2019 г.

4 октября 2018 г. военному комиссару по Октябрьскому и Железнодорожному районам г. Красноярска было направлено уведомление о розыске призывника Терентьева Н.Н. убывшего без снятия с учета по адресу "адрес", постановке его на воинский учет.

Иных доказательств относительно периода с июля 2015 г. по февраль 2017 г. в материалах дела судам не было представлено.

Давая оценку указанным доказательствам, суд первой инстанции обоснованно указал, что административным ответчикам не доказано, что в отношении призывника в указанный выше период времени осуществлялись призывные мероприятия.

Судебная коллегия полагает, что с учетом положений части 1 статьи 10 Федерального закона от 28 марта 1998 г. N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе", действовавшей в редакции относительно указанного периода времени у призывника отсутствовала обязанность по постановке на воинский учет по месту пребывания и, поскольку доказательства того, что по месту регистрации призывные мероприятия в отношении призывника осуществлялись не было представлено, выводы суда первой инстанции об удовлетворении заявленных требований являются верными. При этом, вопреки выводам суда апелляционной инстанции, обстоятельства, связанные с регистрацией административного истца по месту жительства в Республике Бурятия, в жилом доме, который снесен, не свидетельствует о допущенном уклонении, ввиду возможности последующей реализации жилищных прав гражданина.

При таких данных апелляционное определение подлежит отмене с оставлением в силе решения суда первой инстанции.

На основании изложенного, руководствуясь 329, 330 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации, определила:

апелляционное определение судебной коллегии по административным делам Красноярского краевого суда от 14 сентября 2020 года отменить. Оставить в силе решение Железнодорожного районного суда г. Красноярска от 22 июня 2020 года.

Кассационное определение может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке и в срок, предусмотренные статьями 318, 319 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации.

Мотивированное кассационное определение изготовлено 14 апреля 2021 г.

Председательствующий

Судьи