Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 02 февраля 2021 г. по делу N 33-0588/2021

Судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда

в составе:

председательствующего судьи Масленниковой Л.В.

судей Рачиной К.А, Жолудовой Т.В.

с участием прокурора Морозовой Е.П.

при помощнике судьи Червенко А.В.

заслушав в открытом судебном заседании по докладу судьи Масленниковой Л.В.

дело по апелляционной жалобе представителя Радионовой Л.Л. по доверенности Радионовой Л.А, апелляционной жалобе представителя ГУП г. Москвы "Мосгортранс" по доверенности фио, с учетом дополнений к апелляционной жалобе, и апелляционному представлению старшего помощника Бутырского межрайонного прокурора г. Москвы фио на решение Бутырского районного суда г. Москвы от 13 июля 2020 года, которым постановлено:

Исковые требования Радионовой Л. Л. к ГУП "Мосгортранс" о восстановлении на работе и выплате заработной платы за время вынужденного прогула - удовлетворить частично.

Восстановить Радионову Л. Л. на работе в должности водителя троллейбуса регулярных городских пассажирских маршрутов 6 разряда в ГУП "Мосгортранс".

Решение в части восстановления на работе подлежит немедленному исполнению.

Взыскать с ГУП "Мосгортранс" в пользу Радионовой Л. Л. среднюю заработную плату за время вынужденного прогула за период с дата по дата в сумме сумма, среднюю заработную плату за время прохождения периодического медицинского осмотра дата в сумме сумма, компенсации морального вреда в сумме сумма.

В удовлетворении остальной части исковых требований отказать.

Взыскать с ГУП "Мосгортранс" в доход бюджета города федерального значения Москвы государственную пошлину в размере сумма.

УСТАНОВИЛА:

Радионова Л.Л. обратилась в суд к ГУП г. Москвы "Мосгортранс" с иском, уточнив который, просила признать увольнение по пункту 8 части 1 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации незаконным, восстановить на работе в должности водителя троллейбуса регулярных городских пассажирских маршрутов 6 разряда, взыскать средний заработок за время вынужденного прогула, средний заработок за время прохождения периодического медицинского осмотра дата в размере сумма и компенсацию морального вреда в сумме сумма

В обоснование заявленных требований Радионова Л.Л. ссылалась на то, что с дата работала у ответчика, последняя занимаемая должность - водитель троллейбуса регулярных городских пассажирских маршрутов 6 разряда, приказом N 239/6-к от дата она была уволена с занимаемой должности по пункту 8 части 1 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации в связи с отказом работника от перевода на другую работу, необходимого ему в соответствии с медицинским заключением, однако увольнение является незаконным, поскольку в заключении по результатам периодического медицинского осмотра (обследования) от дата, послужившем поводом для ее увольнения, отсутствуют противопоказания для продолжения трудовой деятельности в должности водителя троллейбуса.

В судебное заседание истец и ее представитель явились, исковые требования, с учетом внесенных изменений, поддержали.

Представители ответчика в суд явились, требования истца не признали по основаниям, изложенным в письменных возражениях.

Суд постановилприведенное выше решение, об изменении которого в части просит представитель Радионовой Л.Л. по доверенности Радионова Л.А. в апелляционной жалобе, об отмене которого в полном объёме просит представитель ГУП г. Москвы "Мосгортранс" по доверенности фио в апелляционной жалобе и в дополнениях к апелляционной жалобе и об изменении которого в части просит старший помощник Бутырского межрайонного прокурора г. Москвы фио в апелляционном представлении.

На заседание судебной коллегии Радионова Л.Л. не явилась, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещалась судом надлежащим образом, о чем свидетельствует Отчет об отслеживании отправления с почтовым идентификатором Почты России.

Судебная коллегия, в соответствии со ст. ст. 167, 327 ГПК РФ, полагает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие Радионовой Л.Л.

Проверив материалы дела, выслушав представителя Радионовой Л.Л. по доверенности Радионову Л.А, представителя ГУП г. Москвы "Мосгортранс" по доверенности фио, заслушав прокурора, поддержавшего апелляционное представление, обсудив доводы апелляционных жалоб, с учетом дополнений к апелляционной жалобе, и апелляционного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

К числу основных прав человека Конституцией Российской Федерации отнесено право на охрану здоровья (статья 41 Конституции Российской Федерации).

Каждый имеет право на охрану здоровья и медицинскую помощь. Медицинская помощь в государственных и муниципальных учреждениях здравоохранения оказывается гражданам бесплатно за счет средств соответствующего бюджета, страховых взносов, других поступлений (часть 1 статьи 41 Конституции Российской Федерации).

Отношения, возникающие в сфере охраны здоровья граждан в Российской Федерации, регулирует Федеральный закон от дата N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации".

Здоровье - состояние физического, психического и социального благополучия человека, при котором отсутствуют заболевания, а также расстройства функций органов и систем организма (пункт 1 статьи 2 Федерального закона "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации").

В статье 4 Федерального закона "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации" закреплены такие основные принципы охраны здоровья граждан, как соблюдение прав граждан в сфере охраны здоровья и обеспечение связанных с этими правами государственных гарантий; приоритет интересов пациента при оказании медицинской помощи; ответственность органов государственной власти и органов местного самоуправления, должностных лиц организаций за обеспечение прав граждан в сфере охраны здоровья; доступность и качество медицинской помощи; приоритет профилактики в сфере охраны здоровья (пункты 1, 2, 5, 6, 8 статьи 4 названного закона).

Сохранение жизни и здоровья работников в процессе трудовой деятельности является приоритетным при осуществлении государственной политики в области охраны труда и обеспечивается реализацией предусмотренных трудовым законодательством мер, направленных на охрану здоровья работников.

Частью 1 статьи 212 Трудового кодекса Российской Федерации определено, что обязанности по обеспечению безопасных условий и охраны труда возлагаются на работодателя.

Работодатель обязан в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, организовывать проведение за счет собственных средств обязательных предварительных (при поступлении на работу) и периодических (в течение трудовой деятельности) медицинских осмотров, других обязательных медицинских осмотров, обязательных психиатрических освидетельствований работников, внеочередных медицинских осмотров, обязательных психиатрических освидетельствований работников по их просьбам в соответствии с медицинскими рекомендациями с сохранением за ними места работы (должности) и среднего заработка на время прохождения указанных медицинских осмотров, обязательных психиатрических освидетельствований (абзац двенадцатый части 2 статьи 212 Трудового кодекса Российской Федерации).

Согласно части 1 статьи 213 Трудового кодекса Российской Федерации работники, занятые на работах с вредными и (или) опасными условиями труда (в том числе на подземных работах), а также на работах, связанных с движением транспорта, проходят обязательные предварительные (при поступлении на работу) и периодические (для лиц в возрасте до дата - ежегодные) медицинские осмотры для определения пригодности этих работников для выполнения поручаемой работы и предупреждения профессиональных заболеваний. В соответствии с медицинскими рекомендациями указанные работники проходят внеочередные медицинские осмотры.

Предусмотренные статьей 213 Трудового кодекса Российской Федерации медицинские осмотры и психиатрические освидетельствования осуществляются за счет средств работодателя (часть 8 статьи 213 Трудового кодекса Российской Федерации).

Абзацем шестым статьи 214 Трудового кодекса Российской Федерации предусмотрена обязанность работника проходить обязательные предварительные (при поступлении на работу) и периодические (в течение трудовой деятельности) медицинские осмотры, другие обязательные медицинские осмотры, а также проходить внеочередные медицинские осмотры по направлению работодателя в случаях, предусмотренных Трудовым кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами.

Под медицинским осмотром понимается комплекс медицинских вмешательств, направленных на выявление патологических состояний, заболеваний и факторов риска их развития (часть 1 статьи 46 Федерального закона "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации").

Одним из видов медицинских осмотров является периодический медицинский осмотр, проводимый с установленной периодичностью в целях динамического наблюдения за состоянием здоровья работников, своевременного выявления начальных форм профессиональных заболеваний, ранних признаков воздействия вредных и (или) опасных производственных факторов рабочей среды, трудового процесса на состояние здоровья работников в целях формирования групп риска развития профессиональных заболеваний, выявления медицинских противопоказаний к осуществлению отдельных видов работ (пункт 3 части 2 статьи 46 Федерального закона "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации").

Порядок и периодичность проведения медицинских осмотров, диспансеризации, диспансерного наблюдения и перечень включаемых в них исследований утверждаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации (часть 7 статьи 46 Федерального закона "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации").

Приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от дата N 302н утвержден Порядок проведения обязательных предварительных (при поступлении на работу) и периодических медицинских осмотров (обследований) работников, занятых на тяжелых работах и на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

Как следует из пункта 3 названного порядка, обязательные периодические медицинские осмотры (обследования) проводятся в том числе в целях: динамического наблюдения за состоянием здоровья работников, своевременного выявления заболеваний, начальных форм профессиональных заболеваний, ранних признаков воздействия вредных и (или) опасных производственных факторов на состояние здоровья работников, формирования групп риска по развитию профессиональных заболеваний (подпункт 1); выявления заболеваний, состояний, являющихся медицинскими противопоказаниями для продолжения работы, связанной с воздействием вредных и (или) опасных производственных факторов, а также работ, при выполнении которых обязательно проведение предварительных и периодических медицинских осмотров (обследований) работников в целях охраны здоровья населения, предупреждения возникновения и распространения заболеваний и формирования групп риска по развитию заболеваний, препятствующих выполнению поручаемой работнику работы (подпункт 2); своевременного проведения профилактических и реабилитационных мероприятий, направленных на сохранение здоровья и восстановление трудоспособности работников (подпункт 3).

Пунктом 3 Правил по охране труда при работе на высоте, утвержденных Приказом Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации от дата N 155н установлено, что к работам на высоте относятся работы, при которых существуют риски, связанные с возможным падением работника с высота 1, 8 м и более (п.п. а), п. 3); существуют риски, связанные с возможным падением работника с высоты менее 1, 8 м, если работа проводится над машинами или механизмами, поверхностью жидких или сыпучих мелкодисперсных материалов, выступающими предметами.

Одним из оснований прекращения трудового договора является отказ работника от перевода на другую работу, необходимого ему в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации (пункт 8 части 1 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации).

Судом установлено, что приказом N 1075к от дата Радионова Л.Л. была принята на работу в ГУП г. Москвы "Мосгортранс" на должность водителя троллейбуса 6 разряда и с ней заключен трудовой договор N 337 от дата, в редакции дополнительных соглашений к нему (том 1 л/д 65).

Пунктом 8 трудового договора работнику установлены особые условия труда.

Приказом N 238/6-к от дата Радионова Л.Л. была уволена с занимаемой должности по пункту 8 части 1 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации в связи с отказом от перевода на другую работу, необходимого в соответствии с медицинским заключением (том 1 л/д 10).

С данным приказом Радионова Л.Л. была ознакомлена под роспись дата.

Основанием для издания приказа послужило медицинское заключение по результатам периодического медицинского осмотра (обследования) от дата в отношении Радионовой Л.Л, паспортные данные, проведенное наименование организации, согласно которому работник не имеет противопоказаний для работы с вредными производственными факторами (видами работ), за исключением работ на высоте (л/д 21).

дата Радионова Л.Л. была ознакомлена под роспись со списком вакансий филиала Центральный ГУП г. Москвы "Мосгортранс" по состоянию на дата, при этом из собственноручной надписи работника на приказе следует, что она от вакансий отказалась в связи с понижением оклада (т.1 л/д 20).

Из акта от дата следует, что Радионовой Л.Л. дата в помещении отдела кадров филиала Центральный ГУП "Мосгортранс" было предложено ознакомиться со списком вакансий по состоянию на дата. Радионова Л.Л. с предложенными вакансиями ознакомилась, однако от предложенных вакансий отказалась (том 1 л/д 87).

Возражая против исковых требований Радионовой Л.Л, представитель ответчика ссылался на то, что пунктом 4.4.48 Должностной инструкции водителя троллейбуса регулярных городских пассажирских маршрутов, утвержденной генеральным директором ГУП г. Москвы "Мосгортранс" дата, установлено, что при обнаружении в пути неисправности троллейбуса водитель обязан принять меры по ее устранению и производить работы по ремонту троллейбуса, предусмотренные инструкцией по эксплуатации троллейбуса, без вызова технической помощи, включая установку и ремонт головок электроприемников, смену контактных вставок (при опущенных и закрепленных токоприемниках с площадки лестница заднего борта).

В соответствии с основными техническими данными гар. N 5841, паспорт АКМС321-000000.000 ПС, троллейбус, на котором осуществляла выход на адрес, имеет габаритную высоту 3 500 мм.

Согласно пункту 132 Правил по охране труда на городском электрическом транспорте, утвержденных приказом Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации от дата N 635н, работы по обслуживанию крышевого оборудования городского электротранспорта должны производиться с соблюдением Правил по охране труда при работе на высоте.

В процессе судебного разбирательства, представитель ответчика пояснил, что выданное дата Радионовой Л.Л. направление на прохождение периодического медицинского осмотра N 763 не содержит указания на прохождение медицинского осмотра дата и, соответственно, периодический осмотр мог быть пройден в любой рабочий день. При этом заявление о прохождении медицинского осмотра в какой-либо рабочий день от Радионовой Л.Л. не поступало.

Изложенные обстоятельства подтверждаются материалами дела и ничем не опровергнуты.

Исследовав и оценив представленные доказательства в соответствии с требованиями ст. 67 ГПК РФ, руководствуясь названными правовыми нормами, регулирующими спорные правоотношения, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о незаконности увольнения Радионовой Л.Л. по пункту 8 части 1 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации в связи с отказом работника от перевода на другую работу, необходимого ему в соответствии с медицинским заключением и восстановлении на работе в должности водителя троллейбуса регулярных городских пассажирских маршрутов 6 разряда, исходя из того, что у работодателя отсутствовали основания для увольнения истца, так как из заключения периодического медицинского осмотра (обследования) от дата не усматривается, что у истца имеются какие-либо противопоказания для осуществления трудовой деятельности в должности водителя троллейбуса. При этом суд учел, что условия трудового договора и положения Должностной инструкции водителя троллейбуса ГУП г. Москвы "Мосгортранс" не содержат обязанности работника по выполнению работ на высоте.

Поскольку увольнение Радионовой Л.Л. признано судом незаконным, суд первой инстанции обоснованно взыскал в ее пользу с ответчика средний заработок за время вынужденного прогула за период с дата по 13 июля 2020 года и компенсацию морального вреда, размер которой, с учетом характера допущенного нарушения и обстоятельств дела, определилв сумме сумма

Разрешая исковые требования Радионовой Л.Л. о взыскании с ГУП г. Москвы "Мосгортранс" среднего заработка за время прохождения периодического медицинского осмотра дата в сумме сумма, суд первой инстанции, руководствуясь положениями статьи 185 Трудового кодекса Российской Федерации, согласно которой на время прохождения медицинского осмотра за работниками, обязанными проходить такой осмотр, сохраняется средний заработок по месту работы, правильно счел их обоснованными и подлежащими удовлетворению, так как направление работника Радионовой Л.Л. на периодический медицинский осмотр подтверждается представленными в материалы дела документами, а именно графиком прохождения периодического медицинского осмотра ГУП г. Москвы "Мосгортранс" на дата и направлением на прохождение медицинского осмотра в наименование организации, выданным истцу.

При таких обстоятельствах судебная коллегия полагает, что судом первой инстанции были исследованы все юридически значимые по делу обстоятельства и дана надлежащая оценка собранным по делу доказательствам, в связи с чем решение суда первой инстанции в указанной части является законным и отмене не подлежит.

Между тем, судебная коллегия полагает подлежащим изменению решение суда первой инстанции в части размера взысканного с ГУП г. Москвы "Мосгортранс" в пользу Радионовой Л.Л. среднего заработка за время вынужденного прогула.

Работник имеет право на своевременную и в полном объеме выплату заработной платы в соответствии со своей квалификацией, сложностью труда, количеством и качеством выполненной работы; отдых, обеспечиваемый установлением нормальной продолжительности рабочего времени, сокращенного рабочего времени для отдельных профессий и категорий работников, предоставлением еженедельных выходных дней, нерабочих праздничных дней, оплачиваемых ежегодных отпусков (абзацы пятый и шестой части 1 статьи 21 Трудового кодекса Российской Федерации).

В соответствии с частью 1 статьи 129 Трудового кодекса Российской Федерации заработная плата (оплата труда работника) - это вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также компенсационные выплаты (доплаты и надбавки компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, работу в особых климатических условиях и на территориях, подвергшихся радиоактивному загрязнению, и иные выплаты компенсационного характера) и стимулирующие выплаты (доплаты и надбавки стимулирующего характера, премии и иные поощрительные выплаты).

Заработная плата работнику устанавливается трудовым договором в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда (часть 1 статьи 135 Трудового кодекса Российской Федерации).

Порядок исчисления заработной платы определен статьей 139 Трудового кодекса Российской Федерации.

В соответствии с частью 1 статьи 139 Трудового кодекса Российской Федерации для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка), предусмотренных названным кодексом, устанавливается единый порядок ее исчисления.

Для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя независимо от источников этих выплат (часть 2 статьи 139 Трудового кодекса Российской Федерации).

При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период дата дата (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале по 28-е (29-е) число включительно) (часть 3 статьи 139 Трудового кодекса Российской Федерации).

В коллективном договоре, локальном нормативном акте могут быть предусмотрены и иные периоды для расчета средней заработной платы, если это не ухудшает положение работников (часть 6 статьи 139 Трудового кодекса Российской Федерации).

Особенности порядка исчисления средней заработной платы, установленного статьей 139 Трудового кодекса Российской Федерации, определяются Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений (часть 7 статьи 139 Трудового кодекса Российской Федерации).

В соответствии со статьей 139 Трудового кодекса Российской Федерации постановлением Правительства Российской Федерации от дата N 922 утверждено Положение об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, которым в том числе определены виды выплат, применяемых у работодателя, которые учитываются для расчета среднего заработка, порядок и механизм расчета среднего заработка, включая порядок расчета этого заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска.

Из приведенных нормативных положений следует, что в случае признания увольнения незаконным работодатель обязан выплатить работнику средний заработок за время вынужденного прогула. Расчет среднего заработка производится исходя из заработной платы работника, размер которой, по общему правилу, устанавливается в трудовом договоре, заключенном между работником и работодателем в соответствии с действующей у работодателя системой оплаты труда, и должен соответствовать нормативным положениям статьи 139 Трудового кодекса Российской Федерации и постановлению Правительства Российской Федерации от дата N 922 "Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы".

Определяя размер подлежащего взысканию с ГУП г. Москвы "Мосгортранс" в пользу Радионовой Л.Л. среднего заработка за время вынужденного прогула, суд первой инстанции руководствовался сведениями о начисленных истцу денежных суммах за 12 месяцев работы, предшествующих увольнению, и фактически отработанном им времени, содержащимися в представленных стороной ответчика справках по форме 2-НДФЛ, в связи с чем пришел к выводу, что средний заработок за время вынужденного прогула с дата по 13 июля 2020 года составил сумма

Вместе с тем, расчет среднего заработка за время вынужденного прогула был произведен судом первой инстанции без учета положений статьи 139 Трудового кодекса Российской Федерации и установленного Радионовой Л.Л. пунктом 6 трудового договора режима рабочего времени.

На заседании судебной коллегии представитель Радионовой Л.Л. пояснила, что у истца была 5-дневная рабочая неделя с двумя выходными днями.

Учитывая изложенное и принимая во внимание сведения, содержащиеся в расчетных листках Радионовой Л.Л. и бухгалтерских справках ответчика, расчет среднедневного заработка Радионовой Л.Л. за 12 месяцев, предшествующих увольнению, следует производить следующим образом:

сумма (общая сумма начисленных и выплаченных работнику денежных средств за 12 месяцев, предшествующих увольнению) : 232 (количество фактически отработанных работником дней) = сумма

В этой связи с ГУП г. Москвы "Мосгортранс" в пользу Радионовой Л.Л. подлежит взысканию средний заработок за время вынужденного прогула в размере сумма, исходя из следующего расчета:

сумма (среднедневной заработок истца) х 136 дней (вынужденный прогул) = сумма

сумма - сумма (выплаченное истцу при увольнении выходное пособие) = сумма

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции в части взыскания с ГУП г. Москвы "Мосгортранс" в пользу Радионовой Л.Л. среднего заработка за время вынужденного прогула подлежит изменению и с ГУП г. Москвы "Мосгортранс" в пользу Радионовой Л.Л. надлежит взыскать средний заработок за время вынужденного прогула за период с дата по 13 июля 2020 года в размере сумма

На основании статьи 103 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации подлежит изменению и размер взысканной с ГУП г. Москвы "Мосгортранс" в доход бюджета города Москвы госпошлины с сумма на сумма

В остальной части решение суда первой инстанции является законным и по доводам апелляционных жалоб, с учетом дополнений к апелляционной жалобе, и апелляционного представления отмене или изменению не подлежит.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 328, 329, 330 ГПК РФ судебная коллегия, ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Бутырского районного суда г. Москвы от 13 июля 2020 года - изменить.

Взыскать с ГУП г. Москвы "Мосгортранс" в пользу Радионовой Л. Л. средний заработок за время вынужденного прогула в размере сумма

Взыскать с ГУП г. Москвы "Мосгортранс" в доход бюджета города Москвы государственную пошлину в размере сумма

В остальной части решение Бутырского районного суда г. Москвы от 13 июля 2020 года - оставить без изменения, а апелляционную жалобу представителя Радионовой Л.Л. по доверенности Радионовой Л.А, апелляционную жалобу представителя ГУП г. Москвы "Мосгортранс" по доверенности фио, с учетом дополнений к апелляционной жалобе, и апелляционное представление старшего помощника Бутырского межрайонного прокурора г. Москвы фио, - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи:

...