Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 02 декабря 2020 г. по делу N 7У-13107/2020[77-2632/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего - судьи Мингазина И.И, судей Галимовой Н.Р. и Мухаметова Р.Ф.

при секретаре Нигаматулиной Л.Н, с участием старшего прокурора отдела Генеральной прокуратуры РФ - Цидкиловой О.В, осужденного Курмачева И.Н.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе с дополнениями осужденного Курмачева И.Н. на приговор Ирбитского районного суда Свердловской области от 22 января 2019 года в отношении

КУРМАЧЕВА Игоря Николаевича, родившегося "данные изъяты", гражданина "данные изъяты", судимого:

26 декабря 2016 года этим же судом (с учетом апелляционного постановления Свердловского областного суда от 13 марта 2017 года) по ст. 264.1 УК РФ (2 преступления), ч. 1 ст. 228 УК РФ, на основании ч. ч. 2, 4 ст. 69 УК РФ к лишению свободы на срок 2 года 6 месяцев, с лишением права управления транспортными средствами на срок 3 года;

23 марта 2017 года мировым судьей судебного участка N 3 г. Ирбита Свердловской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ, с учетом постановления Тавдинского районного суда Свердловской области от 6 июня 2017 года на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 26 декабря 2016 года) к лишению свободы на срок 3 года с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с лишением права управления транспортными средствами на срок 3 года; освобожденного 19 июня 2018 года условно-досрочно на 1 год 6 месяцев 6 дней, осуждённого по ч. 2 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 4 года с ограничением свободы на срок 1 год. На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию полностью в виде 1 года 6 месяцев 6 дней присоединено неотбытое наказание по приговору от 26 декабря 2016 года и от 23 марта 2017 года, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет 6 месяцев 6 дней с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы на срок 1 год с установлением ограничений и возложением обязанности, предусмотренных ст. 53 УК РФ, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 2 года 5 месяцев 11 дней.

Срок отбывания наказания исчислен с 22 января 2019 года. Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении до вступления приговора в законную силу изменена на заключение под стражу.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался и вступил в законную силу 2 апреля 2019 года.

Кассационная жалоба осужденного Курмачева И.Н. с материалами уголовного дела постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации от 15 октября 2020 года передана на рассмотрение Седьмого кассационного суда общей юрисдикции.

Заслушав доклад судьи Галимовой Н.Р, выступления осужденного Курмачева И.Н, поддержавшего доводы кассационной жалобы, прокурора Цидкиловой О.В, предлагавшей приговор изменить, судебная коллегия

установила:

Курмачев И.Н. осужден за незаконные приобретение, хранение без цели сбыта частей растений, содержащих наркотические средства, в крупном размере.

Преступление совершено в период с 3 июля по 7 августа 2018 года на территории Ирбитского района Свердловской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе с дополнениями осужденный Курмачев И.Н, не оспаривая выводы суда о виновности и квалификации действий, не соглашается с приговором в части назначенного наказания, просит изменить. В обоснование доводов указывает, что оспариваемым приговором в качестве отягчающего наказание обстоятельства суд признал наличие опасного рецидива, учитывая судимость по приговору Ирбитского районного суда Свердловской области 19 ноября 2009 года. Обращает внимание, что суд не учел, что апелляционным постановлением Свердловского областного суда от 13 марта 2017 года исключены судимости по приговорам от 23 июля 2013 года и 08 декабря 2015 года, а, соответственно, исключена отмена условно-досрочного освобождения по приговору от 19 ноября 2009 года и назначение наказания по приговору от 23 июля 2013 года на основании ст. 70 УК РФ. Настаивает, что при таких обстоятельствах в соответствии со ст. 86 УК РФ судимость по приговору от 19 ноября 2009 года была погашена по истечении 6 лет с момента фактического освобождения, то есть 19 декабря 2017 года. Просит приговор от 22 января 2019 года изменить, исключить указание на судимости по приговорам от 19 ноября 2009 года и от 23 июля 2013 года, на назначение наказания по совокупности приговоров, назначить наказание без учета рецидива преступлений.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и дополнений, судебная коллегия приходит к выводу, что такие нарушения по делу допущены.

Выводы суда о виновности Курмачева И.Н. в совершении преступления и квалификации его действий никем не оспариваются, они соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на всестороннем анализе и оценке совокупности доказательств, исследованных в ходе судебного разбирательства. В соответствии с п. 2 ст. 307 УПК РФ суд привел основания, по которым принял одни доказательства и отверг другие.

Так, в обоснование своих выводов о доказанности вины осужденного в совершении преступления суд правомерно сослался на показания самого осужденного, не оспаривавшего фактические обстоятельства незаконного приобретения и хранения наркотического средства; показания свидетелей "данные изъяты" о получении оперативной информации о незаконном хранении Курмачевым И.Н. наркотического средства и его изъятии из незаконного оборота; свидетелей - понятых "данные изъяты" об обстоятельствах проведения следственных действий.

Приведенные показания, признанные судом достоверными, подтверждаются также письменными доказательствами: рапортами об обнаружении признаков преступления, протоколами осмотра места происшествия, предметов, заключением эксперта, согласно выводам которого изъятое вещество признано наркотическим средством, определена его масса.

Эти доказательства получили оценку в соответствии с правилами ст.ст. 87, 88 УПК РФ. Оснований не доверять им у суда не имелось, поскольку получены они с соблюдением требований уголовно-процессуального закона, последовательны, в целом непротиворечивы и согласуются между собой. Оснований для оговора осужденного указанными лицами не установлено.

Таким образом, правильно установив фактические обстоятельства дела, суд верно признал Курмачева И.Н. виновным в совершении инкриминируемого деяния и квалифицировал его действия по ч. 2 ст. 228 УК РФ, надлежащим образом мотивировав свое решение.

Вместе с тем, в обоснование своих выводов о виновности Курмачева И.Н. суд сослался на показания допрошенных в качестве свидетелей сотрудников правоохранительных органов - участковых уполномоченных МО МВД России "Ирбитский" "данные изъяты" и оперуполномоченного ГНК МО МВД России "Ирбитский" "данные изъяты" относительно обстоятельств совершения преступления, ставших известными из бесед с Курмачевым И.Н. после его задержания.

Однако по смыслу уголовно-процессуального закона указанные лица могли быть допрошены в суде только по обстоятельствам проведения того или иного следственного действия при решении вопроса о допустимости доказательства, а поэтому показания свидетелей относительно сведений, о которых им стало известно со слов Курмачева И.Н, не должны использоваться в качестве доказательств виновности осужденного.

Таким образом, показания свидетелей "данные изъяты" в указанной части не могут быть положены в основу приговора. Указанное нарушение закона является существенным, повлиявшим на исход дела, что в силу ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ влечет изменение судебных решений и исключение этих показаний.

При этом судебная коллегия считает, что исключение вышеуказанных показаний из числа доказательств не влияет на правильность выводов суда о достаточности уличающих доказательств виновности осужденного в совершении преступления.

Кроме того, при назначении осужденному Курмачеву И.Н. наказания судом допущено нарушение требований Общей части УК РФ, являющееся существенным и влияющим на исход дела.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона, при его постановлении суд исходил из материалов дела, рассмотренных в судебном заседании, сделал выводы на основании установленных им фактов, правильно применил уголовный закон, надлежащим образом мотивировав свои решения, в том числе по всем вопросам, относящимся к назначению уголовного наказания.

В силу ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК Российской Федерации, и с учётом положений Общей части УК Российской Федерации.

В соответствии с п. 6 ч. 1 ст. 299 и п. 5 ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть приговора должна содержать обоснование решения о наличии смягчающих или отягчающих наказание обстоятельств.

Между тем в силу ч. 1 ст. 6 УК РФ и ч. 3 ст. 60 УК РФ в их взаимосвязи при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Как следует из оспариваемого приговора, суд при решении вопроса о назначении Курмачеву И.Н. наказания в качестве отягчающего обстоятельства признал наличие рецидива преступлений. При этом суд исходил из наличия у осужденного непогашенной судимости по приговору от 19 ноября 2009 года за совершение тяжкого преступления и освобождения Курмачева И.Н. по данному приговору условно-досрочно 19 декабря 2011 года.

Вместе с тем, судимость по приговору от 19 ноября 2009 года не может быть учтена поскольку неотбытое наказание по этому приговору частично присоединено в порядке ст. 70 УК РФ к наказанию, назначенному приговором от 23 июля 2013 года. При этом апелляционным постановлением Свердловского областного суда от 13 марта 2017 года исключены судимости по приговорам от 23 июля 2013 гола и 08 декабря 2015 года в связи с декриминализацией преступлений, за которые Курмачев И.Н. осужден указанными приговорами, а, соответственно, исключены отмена условно-досрочного освобождения по приговору от 19 ноября 2009 года и назначение наказания по приговору от 23 июля 2013 года на основании ст. 70 УК РФ.

Принимая во внимание эти изменения, срок погашения судимости по приговору от 19 ноября 2009 года исчисляется с момента освобождения Курмачева И.Н. от наказания - с 19 декабря 2011 года.

Согласно п. "г" ч. 3 ст. 86 УК РФ в редакции, действовавшей на момент отбытия осужденным наказания, судимость погашается в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, - по истечении шести лет после отбытия наказания. Срок погашения судимости по приговору от 19 ноября 2009 года истек 19 декабря 2017 года.

Изложенное свидетельствует о том, что на момент совершения преступления Курмачевым И.Н. по настоящему уголовному делу - в период с 03 июля по 08 августа 2018 года судимость по приговору от 19 ноября 2009 года являлась погашенной, не могла влечь правовых последствий, то есть учитываться в соответствии с п. "б" ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании опасного рецидива преступлений.

Судимости по приговорам от 26 декабря 2016 года и 23 марта 2017 года также не подлежат учету, так как указанными приговорами Курмачев И.Н. осужден за совершение преступлений небольшой тяжести.

Учитывая изложенное, указание на наличие отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений, о назначении наказания по правилам ч. 2 ст. 68 УК РФ подлежит исключению из приговора, а наказание - смягчению.

При этом при определении срока лишения свободы судебная коллегия в соответствии со ст.ст. 6, 43, 60 УК РФ учитывает характер и степень общественной опасности преступления, обстоятельства их совершения, данные о личности виновного, наличие смягчающих и отсутствие отягчающих обстоятельств, а также влияния назначенного наказания на его исправление и на условия жизни его семьи, которые правильно учтены в приговоре.

Исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности содеянного Курмачевым И.Н, предусматривающих смягчение наказания с применением положений ст. 64 УК РФ, а также оснований для применения ч. 1 ст. 53.1, ст. 73 УК РФ суд обоснованно не усмотрел. Не усматривает таковых и судебная коллегия.

При этом, назначая Курмачеву И.Н. по ч. 2 ст. 228 УК РФ в качестве дополнительного наказания ограничение свободы, суд не указал, какие именно ограничения им установлены для осужденного. При таких обстоятельствах назначение осужденному наказания в виде ограничения свободы как за совершенное им по настоящему уголовному делу преступление, так и по совокупности приговоров нельзя признать состоявшимся, в связи с чем указание о назначении этого наказания подлежит исключению из приговора.

Кроме того, придя к правильному выводу о совершении преступления в период неотбытой части наказания по предыдущему приговору, назначая наказание по правилам ст. 70 УК РФ путем полного присоединения к вновь назначенному наказанию неотбытой части наказания, срок его исчислен неверно как 1 год 6 месяцев 6 дней. С учетом освобождения осужденного он составляет 1 год 5 месяцев 21 день. По изложенным обстоятельствам приговр также подлежит изменению.

С учетом отсутствия отягчающих наказание обстоятельств, требований п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ, а также разъяснений, содержащихся в п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 мая 2014 года N 9 "О практике назначения и изменения видов исправительных учреждений", осужденному Курмачеву И.Н. необходимо определить местом отбывания наказания исправительную колонию общего режима. Вопрос о зачете времени содержания под стражей в соответствии со ст. 72 УК РФ подлежит рассмотрению в порядке, предусмотренном гл. 47 УПК РФ.

Иных оснований для изменения приговора суда судебная коллегия не усматривает.

Руководствуясь ст. 401.13, п. 6 ч. 1 ст. 401.14, ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Ирбитского районного суда Свердловской области от 22 января 2019 года в отношении КУРМАЧЕВА Игоря Николаевича изменить:

-из вводной части исключить ссылку на судимости Курмачева И.Н. по приговорам от 19 ноября 2009 года и 23 июля 2013 года;

-из описательно-мотивировочной части исключить показания свидетелей "данные изъяты" в части обстоятельств совершения преступления, ставших известными со слов Курмачева И.Н. и ссылки на эти показания;

-из описательно-мотивировочной части исключить указания на наличие в действиях Курмачева И.Н. отягчающего обстоятельства - рецидива преступлений и назначения наказания по правилам ч. 2 ст. 68 УК РФ, назначение дополнительного наказания в виде ограничения свободы;

-из резолютивной части исключить ссылку на назначение Курмачеву И.Н. дополнительного наказания в виде ограничения свободы;

-смягчить назначенное Курмачеву И.Н. по ч. 2 ст. 228 УК РФ наказание в виде лишения свободы до 3 лет 6 месяцев;

-в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем полного присоединения неотбытого наказания по приговорам от 26 декабря 2016 года и 23 марта 2017 года в виде 1 года 5 месяцев 21 дня лишения свободы окончательно назначить Курмачеву И.Н. наказание в виде лишения свободы на срок 4 года 11 месяцев 21 день с отбыванием в исправительной колонии общего режима с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 2 года 5 месяцев 11 дней.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи