Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 07 апреля 2021 г. по делу N 7У-1693/2021[77-1067/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего Зориной С.А, судей Пелёвина С.А, Колчанова Е.Ю, при секретаре Коровкиной Т.В, с участием прокурора Кудрявцевой С.Н, представителя потерпевшего ФИО5, адвоката Шенделевой Л.В, осужденного Волкова А.С. (видеоконференц-связь), рассмотрела уголовное дело по кассационной жалобе адвоката Шенделевой Л.В. в интересах осужденного Волкова Аркадия Сергеевича на приговор Железнодорожного районного суда г. Красноярска от 30 мая 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Красноярского краевого суда от 15 мая 2020 года.

Заслушав доклад председательствующего, выступления осужденного Волкова А.С, адвоката Шенделевой Л.В. поддержавших доводы кассационной жалобы и просивших их удовлетворить, выступление представителя потерпевшего ФИО5, прокурора Кудрявцевой С.Н, возражавших против удовлетворения кассационной жалобы, судебная коллегия

У с т а н о в и л а:

приговором Железнодорожного районного суда г. Красноярска от 30 мая 2019 года

Волков Аркадий Сергеевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", не судимый, осужден:

по п. "в" ч. 5 ст. 290 УК РФ (эпизод в отношении "данные изъяты"") к лишению свободы с применением ст. 64 УК РФ сроком на 5 лет, с лишением права занимать должности на государственной службе и в органах местного самоуправления, связанные с осуществлением функций представителя власти и организационно - распорядительными полномочиями, сроком на 3 года;

по п. "в" ч. 5 ст. 290 УК РФ (эпизод в отношении "данные изъяты"") к лишению свободы с применением ст. 64 УК РФ сроком на 5 лет, с лишением права занимать должности на государственной службе и в органах местного самоуправления, связанные с осуществлением функций представителя власти и организационно - распорядительными полномочиями, сроком на 3 года;

по ч. 3 ст. 159 УК РФ (эпизод в отношении "данные изъяты"") к лишению свободы сроком на 3 года;

на основании ч. 3 ч. 4 ст. 69 УК РФ по совокупности указанных преступлений, путем применения принципа частичного сложения назначенного наказания, окончательно к лишению свободы сроком на 7 лет, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с лишением права занимать должности на государственной службе и в органах местного самоуправления, связанные с осуществлением функций представителя власти и организационно - распорядительными полномочиями, сроком на 4 года.

Срок основного наказания постановлено исчислять с 30 мая 2019 года.

Срок дополнительного наказания постановлено исчислять с момента отбытия Волковым А.С. основного наказания.

Постановлено признать за гражданским истцом "данные изъяты"" право на удовлетворение гражданского иска с передачей вопроса о размере его возмещения для рассмотрения в порядке гражданского судопроизводства.

Постановлено отменить арест имущества Волкова А.С, наложенный постановлением судьи Железнодорожного районного суда г. Красноярска от 19 июля 2018 года.

Приговором разрешен вопрос о зачете времени содержания под стражей и под домашним арестом, судьбе вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Красноярского краевого суда от 15 мая 2020 года приговор в отношении Волкова А.С. изменен.

Применены при назначении наказания Волкову А.С. преступления, предусмотренные п. "в" ч. 5 ст. 290 УК РФ, п. "в" ч. 5 ст. 290 УК РФ, ч. 3 ст. 159 УК РФ, положения ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Смягчено наказание, назначенное Волкову А.С. в виде лишения свободы, по п. "в" ч. 5 ст. 290 УК РФ (эпизод в отношении "данные изъяты"") до 4 лет 10 месяцев; по п. "в" ч. 5 ст. 290 УК РФ (эпизод в отношении "данные изъяты"") до 4 лет 10 месяцев; по ч. 3 ст. 159 УК РФ до 2 лет 10 месяцев;

В соответствии с ч. 3, ч. 4 ст. 69 УК РФ по совокупности указанных преступлений, путем применения принципа частичного сложения наказания окончательно назначено Волкову А.С. наказание в виде лишения свободы сроком на 6 лет 6 месяцев, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с лишением права занимать должности на государственной службе и в органах местного самоуправления, связанные с осуществлением функций представителя власти и организационно-распорядительными полномочиями, сроком на 4 года.

Срок наказания исчислен с даты вступления приговора в законную силу.

Зачтено дополнительно Волкову А.С. в срок отбытия наказания в виде лишения свободы время его содержания под стражей.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Волков А.С. осужден за то, что, являясь должностным лицом, лично дважды получил взятки в виде незаконного оказания ему услуг имущественного характера, предоставления иных имущественных прав за общее покровительство, в крупном размере.

Также он осужден за мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана, совершенное с использованием своего служебного положения, в крупном размере.

Преступления совершены при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В кассационной жалобе адвокат Шанделева Л.В. ссылается на то, что Волков А.С, как депутат Красноярского городского совета депутатов и председатель комиссии по жилищно-коммунальному хозяйству и транспорту, не обладал организационно-распорядительными полномочиями в отношении входящих в состав указанной комиссии депутатов, а также в отношении "данные изъяты"" в связи с чем он не мог осуществлять покровительство с целью получения выгод имущественного характера.

Указывает, что действия Волкова А.С. необоснованно квалифицированы по двум преступлениям по п. "в" ч. 5 ст. 290 УК РФ и по одному преступлению по ч. 3 ст. 159 УК РФ, так как безвозмездное получение денежных средств, имущественных прав ни Волкову А.С, ни другим лицам в связи с выполнением работ в общественном проекте "Машина добрых дел" не вменяется.

Обращает внимание, что назначенное Волкову А.С. наказание является чрезмерно суровым, так как назначено без учета совокупности всех смягчающих наказание обстоятельств и данных о его личности.

Просит приговор и апелляционное определение изменить, признать виновным Волкова А.С. в подстрекательстве к злоупотреблению служебными полномочиями, согласно п. 4 ст. 33 УК РФ, п. 1 ст. 285 УК РФ, по всем трем эпизодам обвинения.

В возражениях прокурор просит об оставлении рассматриваемой кассационной жалобы без удовлетворения.

Дополнительно к кассационной жалобе адвоката осужденный Волков А.С. просил зачесть ему в срок отбытия наказания в виде лишения свободы время нахождения под домашним арестом в период со 2 октября 2018 года по 29 мая 2019 года из расчета один день нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

Судебная коллегия, выслушав участников процесса, проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, возражений на нее, приходит к следующему.

Выводы суда о виновности Волкова А.С. в инкриминированных преступлениях основаны на доказательствах, всесторонне, полно и объективно исследованных в судебном заседании и приведенных в приговоре: показаниях самого осужденного, показаниях свидетелей, иных доказательствах.

Как следует из материалов уголовного дела и правильно установлено судом, положенные в основу приговора доказательства получены в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, согласуются между собой и обоснованно признаны достоверными и допустимыми. Оценив собранные по делу доказательства в их совокупности, суд пришел к обоснованному выводу об их достаточности для признания Волкова А.С. виновным в совершении указанных преступлений.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, которые могли бы повлиять на выводы суда о фактических обстоятельствах дела, не усматривается. Уголовное дело рассмотрено в пределах предъявленного обвинения, с соблюдением принципов состязательности и равноправия сторон и презумпции невиновности, сторонам обвинения и защиты были предоставлены равные возможности для реализации своих прав и созданы условия для исполнения сторонами своих процессуальных обязанностей. Приговор соответствует требованиям ст. 307 УПК РФ.

Вопреки доводам жалобы, установив фактические обстоятельства дела, суд правильно квалифицировал действия Волкова А.С. по п. "в" ч. 5 ст. 290 УК РФ, п. "в" ч. 5 ст. 290 УК РФ, ч. 3 ст. 159 УК РФ.

При этом, судебная коллегия отмечает, что содержание кассационной жалобы с приведением доводов о необоснованности осуждения Волкова А.С, по существу, сводится к переоценке доказательств по делу, что недопустимо при пересмотре судебных решений в порядке главы 47.1 УПК РФ, поскольку суд кассационной инстанции не исследует обстоятельства и не переоценивает какие-либо доказательства, в связи с чем исходит из признанных установленными судами первой и второй инстанций фактических обстоятельств дела, проверяя в процессе кассационного производства лишь правильность применения и толкования нижестоящими судебными инстанциями норм материального и процессуального права. При этом следует отметить, что нарушений при исследовании и оценке доказательств, которые могли бы повлиять на правильность установления фактических обстоятельств дела, судом не допущено.

Довод о переквалификации преступлений являлся предметом обсуждения в судах 1 и апелляционной инстанций, которые, верно, пришли к выводу о том, что оснований для их переквалификации не имеется.

Положенные судом в основу приговора доказательства получены с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства РФ и обоснованно признаны судом допустимыми. Все доказательства были исследованы судом в соответствии с требованиями ст. 240 УПК РФ, проверены исходя из положений ст. 87 УПК РФ в совокупности с другими доказательствами по делу, нашли свое полное подтверждение и были оценены с учетом правил, предусмотренных ст. 88 УПК РФ с точки зрения их достаточности, полноты, допустимости и относимости к рассматриваемому событию. При этом суд указал мотивы и основания, почему он принимает одни доказательства и отвергает другие, с чем нельзя не согласиться.

Судом правильно сделан вывод о том, что Волков А.С. является субъектом преступлений, что он, используя свое служебное положение депутата и председателя постоянной комиссии по жилищно-коммунальному хозяйству и транспорту, принудил руководителей "данные изъяты" к даче взятки путем предоставления услуги имущественного характера, а Волковым А.С. были совершены действия с целью оказания общего покровительства в отношении этих организаций.

В отношении "данные изъяты"" Волков А.С, пообещав общее покровительство руководителям организации за трудоустройство его работников никаких действий не выполнял, деньги похитил путем обмана.

Наказание назначено в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, данных о личности осужденного, наличия смягчающих и отсутствия отягчающих наказание обстоятельств.

Вопреки доводам жалобы, судебная коллегия не находит оснований считать назначенное Волкову А.С. наказание чрезмерно суровым, оно соответствует содеянному, личности осужденного и является справедливым.

При рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке суд согласно ст. 389.9 УПК РФ проверил законность, обоснованность и справедливость приговора, дал надлежащую оценку всем изложенным в апелляционном представлении и апелляционной жалобе доводам с приведением мотивов принятого решения, обоснованность которого сомнений не вызывает.

Апелляционное определение соответствует требованиям ст. 389.28 УПК РФ.

Вместе с тем приговор в отношении Волкова А.С. подлежит изменению в соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, так как основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Как следует из материалов дела в период следствия Волкову А.С. была избрана мера пресечения в виде домашнего ареста на период со 2 октября 2018 года по 29 мая 2019 года.

При постановлении приговора суд произвел зачет нахождения осужденного под домашним арестом из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы, руководствуясь положением ч. 3.4 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ).

Вместе с тем, применение ч. 3.4 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ, вступившего в законную силу с 14 июля 2018 года) о зачете домашнего ареста в срок лишения свободы из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы, что по сравнению с ранее действовавшим уголовным законодательством, когда зачет производился по принципу один к одному, ухудшает положение виновного лица. В силу ч. 1 ст. 10 УК РФ уголовный закон, каким-либо образом ухудшающий положение такого лица, обратной силы не имеет.

С учетом изложенного время нахождения под домашним арестом лицу, совершившему преступление до 14 июля 2018 года, засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день, в том числе и в случае избрания или продолжения применения этой меры пресечения после указанной даты.

Преступления совершены Волковым А.С. в период с 10 марта 2016 года по 16 марта 2017 года, с 4 мая 2016 года по 27 декабря 2017 года, с 1 марта 2017 года по 19 февраля 2018 года, то есть до вступления в силу указанного выше Федерального закона. Несмотря на это, суд произвел зачет нахождения Волкова А.С. под домашним арестом со 2 октября 2018 года по 29 мая 2019 года по новым правилам, чем нарушил положения ст. 9 и ст. 10 УК РФ.

Таким образом, судом допущено существенное нарушение, выразившиеся в неправильном применении уголовного закона, что повлияло на исход дела.

В этой части приговор в отношении осужденного Волкова А.С. подлежит изменению.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.13-401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Железнодорожного районного суда г. Красноярска от 30 мая 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Красноярского краевого суда от 15 мая 2020 года в отношении Волкова Аркадия Сергеевича изменить.

Зачесть Волкову А.С. в срок отбытия наказания в виде лишения свободы время нахождения под домашним арестом в период со 2 октября 2018 года по 29 мая 2019 года из расчета один день нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

В остальном приговор оставить без изменения, кассационную жалобу адвоката - без удовлетворения.

Председательствующий С.А. Зорина

Судьи Е.Ю. Колчанов

С.А. Пелевин