Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 15 апреля 2021 г. по делу N 7У-544/2021-(7У-4098/2020)[77-537/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Колбиной Н.В, судей Чекмарева М.А, Харрасовой С.Н, при помощнике судьи Тучковой Ю.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием

прокурора Белкина С.В, осужденного Баюбова Я.Б. в режиме видеоконференц-связи, защитника-адвоката Геворкян Л.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Баюбова Я.Б. на приговор Бабаюртовского районного суда Республики Дагестан от 28 марта 2019 года.

Заслушав доклад судьи Колбиной Н.В, изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационной жалобы, выступления осужденного Баюбова Я.Б. и его защитника-адвоката Геворкян Л.А, поддержавших доводы жалобы, прокурора Белкина С.В. об изменении приговора и смягчении наказания, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Бабаюртовского районного суда Республики Дагестан от 28 марта 2019 года, постановленному в порядке особого судопроизводства, Баюбов Я.Б, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, судимый:

- 19.08.2010 года (с учетом внесенных изменений) Бабаюртовским районным судом РД по ч.1 ст.111 УК РФ к 1 году 9 месяцам лишения свободы; 30.03.2012 года освобожден по отбытии наказания, осужден по ч.1 ст.223 УК РФ к 3 годам лишения свободы со штрафом в размере 100 000 руб, ч.1 ст.222 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, п. "в" ч.2 ст.115 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ч.2 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний к 3 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, со штрафом в размере 100 000 руб.; срок наказания исчислен с 11 февраля 2019 года; в срок отбывания наказания зачтен период содержания под стражей с 11 февраля 2019 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день; решена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался.

Баюбов Я.Б. признан виновным в незаконной переделке огнестрельного оружия; в незаконном хранении огнестрельного оружия; в умышленном причинении легкого вреда здоровью, с применением предмета, используемого в качестве оружия, при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В кассационной жалобе осужденный Баюбов Я.Б. выразил несогласие с приговором, указав, что в нарушение требований закона суд не установилобстоятельства приобретения и переделки огнестрельного оружия, поэтому просит квалифицировать его действия по ч.1 ст.222 УК РФ - незаконное хранение огнестрельного оружия; по преступлению, предусмотренному ч.1 ст.223 УК РФ, он подлежит оправданию; полагает, что в его действиях отсутствует рецидив преступлений, так как судимость от 19.08.2010 года на момент совершения преступления погашена; в нарушение требований частей 1, 2 ст.61 УК РФ суд не признал смягчающими наказание обстоятельствами - активное способствование раскрытию преступления и признание вины, просит пересмотреть приговор и снизить срок.

Проверив уголовное дело, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Приговор в отношении Баюбова Я.Б. постановлен в особом порядке без исследования и оценки доказательств в соответствии с главой 40 УПК РФ. Судом соблюдены требования статей 314 - 316 УПК РФ и установлено, что осужденный согласился с предъявленным ему обвинением, добровольно заявил ходатайство об особом порядке судебного разбирательства после консультации с защитником. Суд пришел к обоснованному выводу о том, что обвинение, с которым согласился Баюбов Я.Б, подтверждено собранными доказательствами. Вопреки доводам жалобы, квалификация действий осужденного является правильной. Действия осужденного по преступлению, предусмотренному ч.1 ст.222 УК РФ, квалифицированы по признаку незаконного хранения огнестрельного оружия, по преступлению, предусмотренному ч.1 ст.223 УК РФ, - по признаку переделки огнестрельного оружия. Согласно обвинению, с которым согласился Баюбов Я.Б, огнестрельное оружие, переделка которого совершена осужденным летом 2018 года, обнаружено в ходе обыска, проведенного 6 февраля 2019 года. Вопреки суждениям осужденного, приведенным в жалобе, срок давности по этим преступлениям не истек.

Вместе с тем, постановленный в отношении Баюбова Я.Б. приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения закона были допущены судом при рассмотрении уголовного дела.

В силу требований ст.6 УК РФ наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми.

Согласно ч.3 ст.60 УК РФ при назначении наказания судом учитываются характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Назначение Баюбову Я.Б. наказания за совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст.223 УК РФ, в виде 3 лет лишения свободы со штрафом в размере 100 000 рублей свидетельствует о том, что суд не в полной мере учел положения статей 6, 60 УК РФ.

Признав Баюбова Я.Б. виновным в совершении преступления, суд назначил ему помимо наказания в виде лишения свободы также наказание в виде штрафа. Согласно п.4 ст.307 УПК РФ в описательно-мотивировочной части приговора суд обязан привести мотивы решения всех вопросов, относящихся к назначению наказания. Между тем, в нарушение требований п.4 ст.307 УПК РФ суд не мотивировал назначение Баюбову Я.Б. наказания в виде штрафа. При этом в описательно-мотивировочной части суд указал о назначении лишения свободы без штрафа и ограничения свободы. При таких обстоятельствах судебная коллегия полагает необходимым исключить назначение наказания в виде штрафа как за преступление, предусмотренное ч.1 ст.223 УК РФ, так и по совокупности преступлений.

В ходе дознания и судебного разбирательства Баюбов Я.Б. полностью признал вину в совершении преступлений. Тем не менее, в нарушение требований закона, это обстоятельство не признано смягчающим, вследствие чего и, исходя из положений ч.2 ст.61 УК РФ, позволяющей учитывать в качестве смягчающих и иные обстоятельства, не предусмотренные частью первой настоящей статьи, судебная коллегия считает необходимым признать смягчающим наказание обстоятельством - признание вины. Вопреки доводам жалобы, материалы дела не содержат данных, свидетельствующих об активном способствовании Баюбовым Я.Б. раскрытию преступлений.

Согласно ч.1 ст.86 УК РФ лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора в законную силу до момента погашения или снятия судимости. Судимость учитывается при рецидиве преступлений, назначении наказания и влечет за собой иные правовые последствия в случаях и в порядке, которые установлены федеральными законами.

В соответствии с п. "г" ч.3 ст.86 УК РФ (в редакции, действовавшей до 23.07.2013 года) судимость погашается в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, - по истечении шести лет после отбытия наказания. В соответствии с требованиями ч.6 ст.86 УК РФ погашение судимости аннулирует все правовые последствия, предусмотренные УК РФ, связанные с судимостью.

Как следует из обжалуемого приговора, суд первой инстанции указал во вводной части на наличие у Баюбова Я.Б. судимости по приговору от 19 августа 2010 года, по которому он осужден за совершение тяжкого преступления к 1 году 9 месяцам лишения свободы, в описательно-мотивировочной части - на наличие в действиях осужденного рецидива преступлений и признание его отягчающим наказание обстоятельством.

Между тем, Баюбов Я.Б. освободился из исправительного учреждения 30 марта 2012 года (л.д.77 оборот), то есть на момент совершения преступлений, предусмотренных ч.1 ст.223 и п. "в" ч.2 ст.115 УК РФ, - лето 2018 года и 20 января 2019 года - судимость по приговору от 19 августа 2010 года была погашена в соответствии с положениями ст.86 УК РФ (в редакции, действовавшей до 23.07.2013 года).

При таких обстоятельствах выводы суда о наличии в действиях Баюбова Я.Б. рецидива преступлений и о признании рецидива преступлений обстоятельством, отягчающим наказание виновного, по преступлениям, предусмотренным ч.1 ст.223 и п. "в" ч.2 ст.115 УК РФ, противоречат требованиям закона.

В связи с чем, надлежит исключить по преступлениям, предусмотренным ч.1 ст.223 и п. "в" ч.2 ст.115 УК РФ, указание на наличие в действиях осужденного рецидива преступлений и признание его отягчающим наказание обстоятельством. По преступлению, предусмотренному ч.1 ст.222 УК РФ, совершенному в период с сентября 2009 года по 6 февраля 2019 года, являющегося длящимся, в действиях осужденного имеется рецидив преступлений.

С учетом изложенного, приговор подлежит изменению, назначенные наказания смягчению.

Согласно ч.1 ст.56 УК РФ наказание в виде лишения свободы может быть назначено осужденному, совершившему впервые преступление небольшой тяжести, только при наличии отягчающих обстоятельств, предусмотренных статьей 63 УК РФ, за исключением преступлений, предусмотренных ч.1 ст.228, ч.1 ст.231 и ст. 233 данного Кодекса, или только если соответствующей статьей Особенной части указанного Кодекса лишение свободы предусмотрено как единственный вид наказания.

Преступление, предусмотренное п. "в" ч.2 ст.115 УК РФ, которое совершил Баюбов Я.Б, относится к категории небольшой тяжести, совершено им при отсутствии отягчающих обстоятельств, санкция статьи является альтернативной, предусматривает помимо лишения свободы и более мягкие виды наказания. При таких данных судебная коллегия полагает необходимым назначить по п. "в" ч.2 ст.115 УК РФ наказание в виде обязательных работ.

Поскольку за совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст.223 УК РФ, назначено минимальное наказание в виде лишения свободы, то при смягчении наказания судебная коллегия полагает возможным применить положения ст.64 УК РФ, учитывая наличие смягчающих обстоятельств, данных о личности.

На основании п."в" ч.1 ст.58 УК РФ местом отбывания осужденному наказания определена исправительная колония строгого режима.

Подлежит уточнению срок отбывания наказания-с 9 апреля 2019 года, то есть со дня вступления приговора в законную силу, с зачетом в срок отбывания наказания времени содержания Баюбова Я.Б. под стражей до вступления приговора в законную силу - с 11 февраля до 9 апреля 2019 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14 и ч.1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Бабаюртовского районного суда Республики Дагестан от 28 марта 2019 года в отношении Баюбова Я.Б. изменить:

- по преступлениям, предусмотренным ч.1 ст.223 и п. "в" ч.2 ст.115 УК РФ, исключить указание о наличии в действиях Баюбова Я.Б. рецидива преступлений и о признании данного обстоятельства в качестве отягчающего;

- в соответствии с ч.2 ст.61 УК РФ признать обстоятельством, смягчающим наказание, признание вины;

- смягчить наказания: по ч.1 ст.223 УК РФ с применением ст.64 УК РФ до 2 лет 6 месяцев лишения свободы, по ч.1 ст.222 УК РФ до 1 года лишения свободы, по п. "в" ч.2 ст.115 УК РФ назначить наказание в виде 250 часов обязательных работ, на основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст.223, ч.1 ст.222, п. "в" ч.2 ст.115 УК РФ, путем частичного сложения назначить окончательное наказание в виде 3 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

- исключить по ч.1 ст.223 УК РФ и ч.2 ст.69 УК РФ назначение наказания в виде штрафа;

- срок отбывания наказания исчислять с 9 апреля 2019 года; время содержания под стражей с 11 февраля до 9 апреля 2019 года зачесть в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий Н.В.Колбина

Судьи М.А.Чекмарев

С.Н.Харрасова