Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 04 марта 2021 г. по делу N 7У-510/2021[77-528/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего судьи Матейковича М.С, судей Карипова Л.Р, Колесникова О.В, при помощнике судьи Мамонтовой Д.А, с участием

прокурора Полеводова С.Н, осужденного Рыжова Е.А, адвоката Цыплакова Д.Н, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Рыжова Е.А. на приговор Бутырского районного суда г. Москвы от 26 сентября 2017 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 7 декабря 2017 года.

Заслушав доклад судьи Карипова Л.Р, кратко изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы, выступления осужденного Рыжова Е.А, адвоката Цыплакова Д.Н, поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Полеводова С.Н, полагавшего необходимым судебные решения изменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Бутырского районного суда г. Москвы от 26 сентября 2017 года

Рыжов ФИО8, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", несудимый, осужден по п. "б" ч. 3 ст. 228.1, ст. 64 УК РФ к 7 годам лишения свободы; по ч.1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 7 лет 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Рыжов Е.А. признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств в значительном размере, а также в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в значительном размере.

Преступления совершены при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 7 декабря 2017 года приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осужденный Рыжов Е.А. просит о пересмотре судебных решений в части квалификации его действий по признаку незаконного приобретения наркотических средств. При этом считает, что судом не установлены место и обстоятельства приобретения им наркотических средств, а также не приведены в приговоре и отсутствуют в материалах дела доказательства того, как, когда и при каких обстоятельствах он приобрел обнаруженный у него героин.

Просит судебные решения изменить, исключить из осуждения по ч.1 ст. 228 УК РФ - квалифицирующий признак - незаконное приобретение наркотического средства, смягчить назначенное наказание.

Кассационная жалоба передана для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации 30 декабря 2020 года.

Изучение кассационной жалобы и материалов уголовного дела показало, что при рассмотрении уголовного дела допущены существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела, и являющиеся в соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями изменения приговора в кассационном порядке.В силу требований ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым, и признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Как следует из приговора, Рыжов Е.А. признан судом виновным и осужден, как за незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере, так и за незаконное приобретение и хранение наркотических средств в значительном размере.

Вместе с тем, суд, признавая Рыжова виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст. 228 УК РФ, не принял во внимание, что в соответствии со ст. 73 УПК РФ при производстве по уголовному делу в суде подлежат доказыванию, в частности, событие преступления, виновность подсудимого в совершении преступления, форма его вины и мотивы преступления.

Суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, предусмотренных ст. 73 УПК РФ, на основе доказательств, каждое из которых подлежит проверке и оценке с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а в их совокупности - достаточности для разрешения уголовного дела.

Вопреки этим требованиям закона, суд, установив, что 13 декабря 2016 года в период времени с 20 часов по 21 час Рыжов Е.А, находясь около подъезда N 5 дома 14 по ул. Абрамцевская г. Москвы, через "закладку" у неустановленного лица приобрел для личного потребления 0, 54 г героина, тем не менее, не привел в приговоре доказательств, подтверждающих эти обстоятельства.

Таким образом, по эпизоду преступления, квалифицированному по ч. 1 ст. 228 УК РФ, судом не доказано время, место, способ и другие обстоятельства приобретения Рыжовым Е.А. наркотических средств, поэтому из осуждения Рыжова Е.А. подлежит исключению квалифицирующий признак "незаконное приобретение наркотического средства", а назначенное наказание снижению.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационную жалобу осужденного Рыжова Е.А. удовлетворить частично.

Приговор Бутырского районного суда г. Москвы от 26 сентября 2017 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 7 декабря 2017 года в отношении Рыжова ФИО9 изменить.

Исключить из осуждения Рыжова Е.А. по ч. 1 ст. 228 УК РФ квалифицирующий признак "незаконное приобретение наркотического средства".

Смягчить назначенное Рыжову Е.А. по ч. 1 ст. 228 УК РФ наказание до 9 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и ч. 1 ст. 228 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, окончательно Рыжову Е.А. назначить 7 лет 3 месяца лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном эти же приговор и апелляционное определение оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи