Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 15 октября 2020 г. по делу N 7У-9543/2020[77-1731/2020]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего судьи Сюбаева И.И.

судей: Акатова Д.А. и Костиной О.М.

при ведении протокола

секретарем судебного заседания Макушкиной М.А.

с участием прокурора Юрздицкого К.А, осужденного Столярова Р.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Столярова Р.А. на приговор Мещанского районного суда г. Москвы от 1 ноября 2018г. и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 9 апреля 2019г. в отношении осужденного Столярова Р.А..

Заслушав доклад судьи Акатова Д.А, выслушав осужденного Столярова Р.А, поддержавшего доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Юрздицкого К.А, не возражавшего против удовлетворения кассационной жалобы, судебная коллегия

установила:

приговором Мещанского районного суда г. Москвы от 1 ноября 2018г.

Столяров Р.А, 1 ноября 1983 года рождения, уроженец г. Баку Республики Азербайджан, гражданин Российской Федерации, ранее не судимый, осужден по ч. 4 ст. 159 УК РФ к 4 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения изменена с домашнего ареста на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда.

Срок наказания исчислен с 1 ноября 2018г.

Зачтено в срок отбытия время нахождения под стражей с 25 июля 2017 года по 4 декабря 2017 года, а также время нахождения под домашним арестом в период с 4 декабря 2017г. по 1 ноября 2018г. На основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018г. N 186-ФЗ) время содержания под стражей в период с 25 июля 2017г. по 4 декабря 2017г. и с 1 ноября 2018г. по день вступления приговора в законную силу, зачтено в срок лишения свободы из расчета полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Этим же приговором осужден Игнатов Павел Андреевич, приговор в отношении которого не обжалуется.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 9 апреля 2019г. вышеуказанный приговор в отношении Столярова Р.А. изменен: исключен из осуждения квалифицирующий признак "организованной группой", Столярова Р.А. постановлено считать осужденным за совершение преступления в составе "группы лиц по предварительному сговору"; смягчено назначенное наказание по ч. 4 ст. 159 УК РФ до 3 лет 9 месяцев лишения свободы; на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018г. N 186-ФЗ) время содержания под стражей в период с 25 июля 2017г. по 4 декабря 2017г. и с 1 ноября 2018г. по день вступления приговора в законную силу - 9 апреля 2019г. зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима; на основании ч. 3.4 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018г. N 186-ФЗ) время содержания под домашним арестом в период с 4 декабря 2017г. до 14 июля 2018г. зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, и с 14 июля 2018г. до 1 ноября 2018г. зачтено в срок лишения свободы из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима; в остальном приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осужденный Столяров Р.А, не оспаривая доказанности своей вины и правильность юридической квалификации содеянного, просит изменить состоявшиеся судебные решения в части зачета времени его нахождения под домашним арестом в период с 14 июля 2018г. до 1 ноября 2018г. из расчета день за день. В обоснование доводов ссылается на разъяснения Верховного Суда Российской Федерации, изложенные в ответах на вопросы судов по применению положений ст. 72 УК РФ, просит внести уточнение в приговор и апелляционное определение.

Изучив доводы кассационной жалобы, материалы уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения допущены судом по настоящему делу.

По приговору (с учетом внесенных в него изменений) Столяров Р.А. признан виновным и осужден за мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана, с причинением значительного ущерба гражданину, группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере.

Преступления совершено им в период с февраля 2017г. по 2 апреля 2017г. при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Вывод суда о виновности Столярова Р.А. в совершении преступления, за которое он осужден, соответствует фактическим обстоятельствам дела, установленным в судебном заседании, и основан на исследованных судом доказательствах получивших надлежащую оценку в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ, в том числе на: показаниях потерпевших Савельева и Кузнецова об обстоятельствах встреч с Игнатовым и Столяровым, представлявшихся сотрудниками ФСБ РФ и получивших от них 6 000 000 рублей, якобы за прекращение проведения проверки в отношении ООО "Сервис Град"; показаниях свидетеля Тарасова - оперуполномоченного отдела полиции об обстоятельствах проведения оперативно-розыскного мероприятия "оперативный эксперимент" в отношении Столярова и Игнатова, в ходе которого была выявлена, задокументирована и пресечена их преступная деятельность; свидетелей Буркова, Мушкарина, Закарая, Колесникова, Черненко, Кузьменко; письменных доказательствах, в том числе результатах оперативно-розыскной деятельности зафиксированных в акте проведения "оперативного эксперимента", протоколах осмотра места происшествия, осмотра и прослушивания фонограмм, осмотра информации о соединениях между абонентами и абонентскими устройствами, иных приведенных в приговоре доказательствах.

Оценив все доказательства с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а их совокупность - с точки зрения достаточности, суд пришёл к обоснованному выводу о виновности Столярова Р.А. в совершении инкриминированного ему преступления.

При этом, сопоставив все исследованные доказательства между собой, суд указал в приговоре, почему доверяет одним из них и отвергает другие.

Приговор в полной мере отвечает требованиям ст. 307 УПК РФ.

Действия Столярова Р.А, с учетом внесенных в приговор изменений судом апелляционной инстанции, квалифицированы верно.

Законность, обоснованность осуждения Столярова Р.А, юридическая оценка содеянного в кассационной жалобе не оспариваются.

При назначении наказания Столярову Р.А. судом приняты во внимание характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности осужденного, совокупность обстоятельств, смягчающих наказание, - наличие малолетних детей, состояние здоровья осужденного и членов его семьи, длительное содержание Столярова Р.А. под стражей, его положительные характеристики, наличие у него медалей и грамот.

С выводами суда об отсутствии оснований для применения к осужденному положений ст. 64, 73 УК РФ, а также для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ следует согласиться, поскольку они являются мотивированными, основанными на всей совокупности обстоятельств, которые суд обязан учитывать в силу уголовного закона при назначении наказания.

Выводы суда о неприменении положений ст. 64, 73, ч. 6 ст. 15 УК РФ в приговоре надлежащим образом мотивированы.

Вид исправительного учреждения, в котором Столярову Р.А. надлежит отбывать наказание, судом в соответствии с п. "б" ч.1 ст. 58 УК РФ назначен правильно - исправительная колония общего режима.

Суд апелляционной инстанции проверил доводы апелляционных жалоб стороны защиты о недоказанности виновности Столярова Р.А. в совершении инкриминированного ему преступления и привел в апелляционном определении аргументированные выводы, по которым признал их несостоятельными, с которыми судебная коллегия соглашается. При этом суд апелляционной инстанции правильно исключил из осуждения квалифицирующий признак совершения преступления "организованной группой", квалифицировав действия Столярова Р.А. как совершенные "группой лиц по предварительному сговору", и смягчил осужденному наказание.

Назначенное Столярову Р.А. наказание является соразмерным содеянному, личности осужденного и оснований считать его чрезмерно суровым не имеется, поскольку оно соответствует требованиям ст. 6, 43, 60 УК РФ, направлено на исправление осужденного, предупреждение совершения новых преступлений и является справедливым.

Вместе с тем состоявшиеся судебные решения подлежат изменению по следующим основаниям.

Суд апелляционной инстанции правильно указал, что на момент вынесения приговора в ст. 72 УК РФ были внесены изменения, которые не были применены судом первой инстанции.

Вместе с тем, при разрешении вопроса о зачете в срок наказания времени содержания Столярова Р.А. под домашним арестом в соответствии со ст. 72 УК РФ суд апелляционной инстанции допустил нарушение уголовного закона.

Согласно ч. 3 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011г. N 420-ФЗ) время содержания лица под домашним арестом до судебного разбирательства засчитывалось в срок лишения свободы из расчета один день за один день.

Федеральным законом от 3 июля 2018г. N 186-ФЗ статья 72 УК РФ была дополнена частью 3.4, согласно которой время нахождения лица под домашним арестом засчитывается в срок содержания лица под стражей до судебного разбирательства и в срок лишения свободы из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день содержания под стражей или лишения свободы. Федеральный закон от 3 июля 2018г. N 186-ФЗ вступил в законную силу 14 июля 2018г.

В соответствии с ч. 1 ст. 10 УК РФ уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет.

Правила ч. 3.4 ст. 72 УК РФ предусматривают зачет домашнего ареста в срок лишения свободы из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы, то есть ухудшают положение Столярова Р.А. по сравнению с порядком, применявшимся до вступления в силу Федерального закона от 3 июля 2018г. N 186-ФЗ.

Исходя из правовых предписаний, предусмотренных ст. 9 УК РФ, время нахождения под домашним арестом лиц, совершивших преступления до вступления в законную силу Федерального закона от 3 июля 2018г. N 186-ФЗ, подлежит зачету в срок лишения свободы из расчета один день за один день, в том числе и в случае избрания или продолжения применения этой меры пресечения после указанной даты.

Поскольку Столяров Р.А. совершил преступление в период с февраля 2017г. по 2 апреля 2017г, то есть до вступления в силу указанного Федерального закона, суд первой инстанции ухудшил его положение, нарушив требования статей 9 и 10 УК РФ.

С учетом изложенного, все время нахождения Столярова Р.А. под домашним арестом, совершившего инкриминированные преступления до 14 июля 2018г. подлежало зачету в срок лишения свободы из расчета один день за один день, в том числе и в период продолжения применения этой меры пресечения после указанной даты.

Также судом не учтено, что по смыслу ст. 72 УК РФ в редакции Федерального закона от 3 июля 2018г. N 186-ФЗ началом срока отбывания наказания необходимо признавать день вступления приговора в законную силу, за исключением случаев, когда срок отбывания наказания исчисляется со дня прибытия осужденного в исправительный центр (часть 1 статьи 60.3 УИК РФ), колонию-поселение (часть 3 статьи 75.1 УИК РФ) или в тюрьму (часть 1 статьи 130 УИК РФ) либо со дня задержания (часть 7 статьи 75.1 УИК РФ).

Однако суд первой инстанции постановилисчислять срок наказания Столярову Р.А. с 1 ноября 2018г, то есть со дня вынесения приговора.

Допущенные нарушения уголовного закона в силу ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ являются существенными, повлиявшими на исход дела - на правильное исчисление общего срока наказания осужденному, а потому судебная коллегия полагает необходимым состоявшиеся судебные решения изменить: срок отбывания наказания Столярову Р.А. исчислять с момента вступления приговора в законную силу, то есть с 9 апреля 2019г.; время нахождения Столярова Р.А. под домашним арестом, то есть с 4 декабря 2017г. по 31 октября 2018г. (включительно) зачесть в срок отбывания наказания из расчета один день нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

Указание о применении положений ч. 3.4 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018г. N 186-ФЗ) подлежит исключению из

апелляционного определения.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.13, 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационную жалобу осужденного Столярова Р.А. удовлетворить.

Приговор Мещанского районного суда г. Москвы от 1 ноября 2018г. и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 9 апреля 2019г. в отношении осужденного Столярова Р.А. изменить:

- срок наказания Столярову Р.А. исчислять с момента вступления приговора в законную силу, то есть с 9 апреля 2019г.

- исключить указание о применении положений ч. 3.4 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018г. N 186-ФЗ);

- время нахождения Столярова Р.А. под домашним арестом с 4 декабря 2017г. по 31 октября 2018г. (включительно) зачесть в срок отбывания наказания из расчета один день нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

В остальном состоявшиеся судебные решения в отношении Столярова Р.А. оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи: