Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 16 февраля 2021 г. по делу N 10-1759/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Олихвер Н.И, судей Гапушиной И.Ю, Гривко О.Н, при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Волковой О.С, с участием:

старшего прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры г. Москвы Фроловой Е.А, адвоката Живовой Т.Г, предоставившей удостоверение N 6786 и ордер N 85 от 15.02.2021, рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению первого заместителя Чертановского межрайонного прокурора города Москвы Дудкина А.В, апелляционной жалобе осужденного Хурбаева Е. на приговор Чертановского районного суда г. Москвы от 19 октября 2020 года, по которому

Хурбаев Е, *, ранее не судимый, осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к лишению свободы на срок 3 года 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения, в виде заключения под стражу.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу. На основании п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ зачтено время содержания под стражей с 10 мая 2020 года до вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений ч.3.3 ст.72 УК РФ.

В приговоре разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Гапушиной И.Ю, изложившей содержание приговора, существо апелляционного представления, апелляционной жалобы и возражений государственного обвинителя, заслушав выступления адвоката Живовой Т.Г, поддержавшей доводы апелляционной жалобы, просившей доводы апелляционного представления оставить без удовлетворения, возражения прокурора Фроловой Е.А. против доводов апелляционной жалобы, просившей апелляционное представление удовлетворить, Судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Хурбаев Е. признан виновным в незаконном хранении без цели сбыта наркотического средства - производное метилового эфира 3-метил-2-(1-пентил-1Н-индол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты, массой 19, 13 грамма, то есть в крупном размере. Преступление совершено 9 мая 2020 года в городе Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В апелляционном представлении первый заместитель Чертановского межрайонного прокурора города Москвы Дудкин А.В, не оспаривая выводов суда об обоснованности осуждения Хурбаева Е, квалификации его действий и справедливости назначенного ему наказания, просит приговор суда изменить зачесть время содержания Хурбаева Е. под стражей с 10 мая 2020 года до вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В апелляционной жалобе осужденный Хурбаев Е. считает приговор суда несправедливым, просит приговор суда изменить, назначить наказание с учетом положений ч. 6 ст. 15, ст.ст. 64, 73 УК РФ.

В возражениях на апелляционную жалобу государственный обвинитель Сидорова Ю.В, высказывая несогласие с доводами апелляционной жалобы, указывает, что действия Хурбаева Е. судом верно квалифицированы по ч. 2 ст. 228 УК РФ, постановленный приговор является законным, обоснованным, наказание назначено справедливое, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, а также данных о личности осуждённого и наличием смягчающих вину обстоятельств. Просит приговор суда оставить без изменения.

Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления, апелляционной жалобы и возражений на нее государственного обвинителя, Судебная коллегия приходит к следующему.

Вина Хурбаева Е. в совершении преступления, за которое он осужден, материалами дела установлена и его действиям судом дана правильная правовая оценка. Органами следствия при расследовании и судом при рассмотрении дела каких-либо нарушений закона, влекущих отмену приговора, не допущено.

Выводы суда о виновности Хурбаева Е. в незаконном хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере сторонами не оспариваются, основаны на правильной оценке исследованных в судебном заседании показаний подсудимого, свидетелей В В.В, Е К.С, протоколов следственных действий, заключения эксперта, показаний эксперта, данных в ходе предварительного расследования, а также иных доказательств, которые полно и правильно изложены в приговоре.

Все исследованные в судебном заседании доказательства в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ проверены путем сопоставления их как между собой, так и другими доказательствами по делу; каждому доказательству суд дал оценку с точки зрения их относимости, допустимости и достоверности, привел обоснованные и убедительные мотивы, почему эти доказательства судом не отвергнуты, а положены в основу приговора; судом приведены мотивы признания совокупности исследованных доказательств достаточной для вывода о виновности Хурбаева Е. в совершении преступления. Не согласиться с выводами суда первой инстанции Судебная коллегия оснований не находит. Каких-либо данных, свидетельствующих об искусственном создании доказательств виновности Хурбаева Е, в том числе о намерении оговорить его, самооговоре, не имеется.

Таким образом, судом первой инстанции правильно установлены фактические обстоятельства уголовного дела, им дана правильная правовая оценка, как совершенному Хурбаевым Е. преступлению, предусмотренному ч. 2 ст. 228 УК РФ.

При назначении наказания суд в соответствии с требованиями ст. 6, 60 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенного Хурбаевым Е. преступления, влияние назначенного наказания на его исправление и на условия жизни его семьи, а также в полной мере учел все установленные по делу данные о личности виновного, в том числе, смягчающие его наказание обстоятельства. Обстоятельств, которые бы подлежали обязательному признанию смягчающими на основании ч. 1 ст. 61 УК РФ, но таковыми судом первой инстанции не признаны, Судебной коллегией не установлено, осужденным в апелляционной жалобе не сообщено.

Суд со ссылкой на фактические обстоятельства дела, характер и степень общественной опасности содеянного, а также на данные о личности Хурбаева Е, правильно назначил ему наказание, в пределах санкции статьи, по которой он осужден.

Выводы суда о возможности исправления осужденного только при реальном отбывании им наказания, об отсутствии оснований для применения положений ст.ст. 63, 73 УК РФ, а также об отсутствии достаточных оснований для изменения категории преступления по правилам ч. 6 ст. 15 УК РФ, судом в приговоре с достаточной полнотой мотивированы, являются правильными.

Назначенное Хурбаеву Е. наказание является справедливым, соразмерным содеянному, отвечает целям наказания, установленным в ст. 43 УК РФ, в этой связи оснований к его смягчению Судебная коллегия не находит.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению.

В апелляционном представлении прокурором правильно указано на необходимость зачета срока предварительного содержания Хурбаева Е. под стражей не по общему правилу, установленному п. "б" части 3.1 статьи 72 УК РФ, а по специальному для осужденных по ч. 2 ст. 228 УК РФ правилу, установленному ч. 3.2 ст. 72 УК РФ.

Кроме того, судом первой инстанции период, подлежащий зачету, определен с 10 мая 2020 года. Однако, как следует из существа обвинения, наркотические средства Хурбаев Е. хранил до 9 мая 2020 года, когда был задержан сотрудниками полиции. Из материалов дела следует, что сразу после задержания 9 мая 2020 года Хурбаев Е. доставлен в отделение полиции, его пределы не покидал до возбуждения 10 мая 2020 года уголовного дела и задержания 10 мая 2020 года в качестве подозреваемого в соответствии с требованиями ст. 91, 92 УПК РФ. Таким образом, конституционное право Хурбаева Е.Е. на свободу и личную неприкосновенность было ограничено в связи с уголовным преследованием по настоящему делу начиная с 9 мая 2020 года, а поэтому период подлежащий зачету в срок отбывания наказания по правилам ч. 3.2 ст. 72 УК РФ необходимо исчислять с 9 мая 2020 года до дня вступления приговора в законную силу.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20, 389.26 389.28, 389.33 УПК РФ, Судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Чертановского районного суда г. Москвы от 19 октября 2020 года в отношении

Хурбаева Е изменить.

На основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания

Хурбаева Е под стражей с 9 мая 2020 года до вступления приговора в законную силу зачесть в срок отбывания наказания из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, апелляционное представление - удовлетворить, апелляционную жалобу - оставить без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: