Определение СК по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 16 апреля 2021 г. по делу N 7У-3725/2021[77-1643/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Вагапов З.А, судей Родомакина И.А, Фризен Л.Г, при секретаре Божко Ю.А, с участием:

осужденного Тихонова А.Н. по системе видеоконференцсвязи, защитника-адвоката Латушкиной А.Н, прокурора Нехаевой О.А, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Тихонова А.Н. на приговор мирового судьи судебного участка N 3 Железнодорожного судебного района г. Самары от 15 июня 2020 года и апелляционное постановление Железнодорожного районного суда г. Самары от 11 сентября 2020 года.

Заслушав доклад председательствующего судьи Вагапова З.А, изложившего содержание состоявшегося судебного решения, доводы кассационной жалобы и возражений прокурора, выслушав стороны судопроизводства, судебная коллегия, установила:

приговором мирового судьи судебного участка N 3 Железнодорожного судебного района г. Самары от 15 июня 2020 года

Тихонов А.Н, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин РФ, судимый:

28 октября 2009 года Жигулевским городским судом Самарской области по ч. 4 ст. 111 УК РФ (с изменениями по постановлению Центрального районного суда г. Тольятти от 26.05.2014) к 6 годам 11 месяцам лишения свободы, освобожденный по отбытию 10 августа 2015 года;

12 июля 2017 года Комсомольским районным судом г. Тольятти Самарской области по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 161, 73 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с установлением испытательного срока на 3 года, наказание не отбыто;

9 августа 2017 года Центральным районным судом г. Тольятти Самарской области по ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 158, ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 158, ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 158, ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 161, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 2 ст. 69 УК РФ к 2 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

5 сентября 2017 года мировым судом судебного участка N 47 Промышленного судебного района г. Самары по ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 158, ч. 5 ст. 69 УК РФ с наказанием по приговору от 09.08.2017 года окончательно к 2 годам 2 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

11 февраля 2020 года и.о. мировым судьей судебного участка N 35 Октябрьского судебного района г. Самары мирового судьи судебного участка N 36 Октябрьского судебного района г. Самары по ч. 1 ст. 158, 73 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком на 1 год, наказание не отбыто, осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ к одному году шести месяцам лишения свободы, в соответствии со ст. 73 УК РФ условно, с установлением испытательного срока на два года с возложением соответствующих обязанностей.

Приговоры Комсомольского районного суда г. Тольятти Самарской области от 12 июля 2017 года и и.о. мировым судьей судебного участка N 35 Октябрьского судебного района г. Самары мирового судьи судебного участка N 36 Октябрьского судебного района г. Самары 11 февраля 2020 года постановлено исполнять самостоятельно.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным постановлением Железнодорожного районного суда г. Самары от 11 сентября 2020 года приговор мирового судьи судебного участка N 3 Железнодорожного судебного района г. Самары в отношении Тихонова А.Н. изменен:

Наказание по ч. 1 ст. 158 УК РФ смягчено до десяти месяцев лишения свободы, с исключением ссылки на ст. 73 УК РФ;

В соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ Тихонову А.Н. отменены условные осуждения по приговорам Комсомольского районного суда г. Тольятти Самарской области от 12 июля 2017 года и и.о. мировым судьей судебного участка N 35 Октябрьского судебного района г. Самары мирового судьи судебного участка N 36 Октябрьского судебного района г. Самары 11 февраля 2020 года;

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по настоящему делу, частично присоединено неотбытые по приговорам Комсомольского районного суда г. Тольятти Самарской области от 12 июля 2017 года и и.о. мировым судьей судебного участка N 35 Октябрьского судебного района г. Самары мирового судьи судебного участка N 36 Октябрьского судебного района г. Самары 11 февраля 2020 года и окончательно Тихонову А.Н. к отбытию определено три года два месяца в исправительной колонии строгого режима;

Мотивировочная часть приговора дополнена ссылкой на отсутствие оснований для применения Тихонову А.Н. правил ч. 3 ст. 68 УК РФ и ссылкой на п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ, с исключением ссылки на приговор от 28.10.2009 года и приговор от 09.08.2017 года.

В остальной части тот же приговор оставлен без изменения.

Тихонов А.Н. признан виновным в тайном хищении чужого имущества.

Преступление совершено при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Тихонов А.Н. выражает несогласие с апелляционным постановлением и в обоснование указывает, что апелляционное представление прокурора, на основании которого было ухудшено его положение, ему не вручалось, он был лишен предоставить суду свои возражения, а судебное заседание было проведено в его отсутствие. Просит апелляционное постановление Железнодорожного районного суда г. Самары от 11 сентября 2020 года отменить, снизить наказание с применением ст. 73 УК РФ или направить дело на новое рассмотрение.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав выступления участников процесса, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия пришла к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По смыслу ч. 2 ст. 17 Конституции РФ, лицо вправе отказаться от реализации своих прав, в том числе носящих процессуальный характер, однако такой отказ должен быть всегда явно выраженным, добровольным и не должен противоречить законодательству Российской Федерации, общепризнанным принципам и нормам международного права и международным договорам Российской Федерации (п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 июня 2013 года N 21 "О применении судами общей юрисдикции Конвенции о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 года и Протоколов к ней").

При этом отказ обвиняемого от ряда процессуальных прав будет считаться действительным с точки зрения Конвенции о защите прав человека и основных свобод только в тех случаях, когда он является недвусмысленным (Постановление Конституционного Суда РФ от 20 июля 2016 года N 17-П).

В силу требований п. 2 ч. 1 ст. 389.12 УПК РФ осужденный имеет право на участие в судебном заседании при рассмотрении его дела в суде апелляционной инстанции.

Согласно положениям п. 2 ч. 1 ст. 389.12 УПК РФ и п. 1 ст. 6 Конвенции в толковании Европейского Суда, с учетом разъяснений, содержащихся в п. 10 вышеуказанного Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 июня 2013 года N 21, суд апелляционной инстанции не вправе рассматривать уголовное дело без участия лица, осужденного к лишению свободы, если только указанное лицо явно не выразит свое желание не присутствовать при рассмотрении апелляционной жалобы (представления).

Как следует из материалов уголовного дела (т. 1 л.д. 243) судья апелляционной инстанции 20.06.2020 года, назначая к рассмотрению уголовного дела в отношении Тихонова А.Н. по апелляционному представлению государственного обвинителя, признал участие осужденного Тихонова А.Н. в судебном заседании суда апелляционной инстанции необходимым.

Судебная коллегия соглашается с позицией суда о необходимом участии Тихонова А.Н, поскольку доводы апелляционного представления, послужившие поводом для рассмотрения уголовного дела в суде второй инстанции, фактически были направлены на ухудшение положение осужденного.

Вместе с тем, вопреки своему же решению апелляционный суд, сославшись на расписку осужденного об отказе участия в суде второй инстанции от 15.06.2020 года (т. 1 л.д. 227), рассмотрел уголовное дело в отсутствие осужденного Тихонова А.Н. с вынесением решения, ухудшающего положение последнего, поскольку приговор суда первой инстанции был измен с исключением ссылки на ст. 73 УК РФ и назначением Тихонову А.Н. реального наказания в виде лишения свободы.

Допущенные судом нарушения уголовно-процессуального закона являются существенными, повлиявшими на исход дела, и служат основанием для отмены апелляционного постановления с передачей уголовного дела на новое судебное рассмотрение. При новом рассмотрении дела необходимо учесть изложенное и принять решение, отвечающее требованиям закона.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 401.13- 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

апелляционное постановление Железнодорожного районного суда г. Самары от 11 сентября 2020 года в отношении Тихонова А.Н. отменить, уголовное дело направить в Железнодорожный районный суд г. Самары на новое апелляционное рассмотрение в ином составе суда.

Избрать в отношении Тихонова А.Н. меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на три месяца, а всего до 15 июля 2021 года.

Определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в порядке главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий подпись

Судьи подписи

Копия верна.

Председательствующий З.А. Вагапов