Определение СК по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 29 апреля 2021 г. по делу N 7У-945/2021[77-1619/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Вышутиной Т.Н, судей Свиридова Д.В, Гильфанова Р.Р, при секретаре Зелениной Д.Н, с участием:

осужденного Баринова В.А. по видеоконференц-связи, защитника-адвоката Давидюка С.В, прокурора Лупандина Н.Г, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Баринова В.А. на приговор Калининского районного суда г. Чебоксары Чувашской Республики от 20 декабря 2017 года.

Заслушав доклад судьи Вышутиной Т.Н, изложившей обстоятельства дела, содержание вынесенного в отношении Баринова В.А. судебного решения, доводы кассационной жалобы и постановления, которым жалоба передана для рассмотрения в судебном заседании, заслушав выступление осужденного Баринова В.А. по видеоконференц-связи, адвоката Давидюка С.В, поддержавших доводы жалобы, прокурора Лупандина Н.Г, полагавшего, что приговор подлежит изменению, судебная коллегия

установила:

Приговором Калининского районного суда г. Чебоксары Чувашской Республики от 20 декабря 2017 года:

Баринов Валентин Андреевич, "данные изъяты"

осужден по ч. 3 ст. 30, п. п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1, ст. 64 УК РФ к 5 годам лишения свободы; п. п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1, ст. 64 УК РФ к 4 годам лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно к 5 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен с 20 декабря 2017 года. Зачтено в срок отбытия наказания содержание под стражей с 16 сентября 2017 года по 19 декабря 2017 года из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался.

Баринов В.А. признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств, совершенном с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в значительном размере, совершенном группой лиц по предварительному сговору, а также в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, совершенном с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Преступления совершены в "адрес" при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Баринов В.А. выражает несогласие с приговором, поскольку судом допущены существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, которые повлияли на исход дела. Полагает, что его действия, квалифицированные по п. п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, должны быть переквалифицированы как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, поскольку наркотические средства не были переданы непосредственно приобретателю, так как сотрудниками полиции наркотическое средство из закладок было изъято.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы, изложенные в кассационной жалобе, мотивы, послужившие основанием передачи дела в суд кассационной инстанции, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, основаниями отмены либо изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения уголовного закона по данному уголовному делу усматриваются.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он соответствует положениям уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

В силу положений ч. 4 ст. 302 УПК РФ обвинительный приговор не может быть основан на предположениях и постановляется лишь при условии, если в ходе судебного разбирательства виновность подсудимого в совершении преступления подтверждена совокупностью исследованных судом доказательств.

В соответствии с п. 13.1 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 N14 (в ред. от 30.06.2015) "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", учитывая, что диспозиция ч. 1 ст. 228.1 УК РФ не предусматривает в качестве обязательного признака объективной стороны данного преступления наступление последствий в виде незаконного распространения наркотических средств, их незаконный сбыт следует считать оконченным преступлением с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю указанных средств, веществ, растений независимо от их фактического получения приобретателем.

Согласно п. 13.2 вышеуказанного постановления Пленума Верховного Суда РФ, если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств, незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает эти средства, вещества, растения, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств.

Таким образом, по смыслу закона, незаконный сбыт наркотических средств следует считать оконченным преступлением с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю указанных средств независимо от их фактического получения приобретателем. Если же лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств.

Таким образом доводы осужденного Баринова В.А. заслуживают внимание.

Как установлено судом в приговоре, неустановленное лицо, в соответствии с взятой на себя ролью по приисканию наркотического средства и организации его дальнейшего незаконного сбыта, не позднее 16 сентября 2017 года, точное время в ходе следствия не установлено, при неустановленных обстоятельствах, из известных ему не установленных в ходе следствия источников, незаконно приобрело наркотическое средство - производное N-метилэфедрона, массой не менее 0, 53 грамма, после чего в указанный период времени с целью дальнейшего незаконного сбыта поместило в неустановленное следствием потайное место.

О месте нахождения потайного места с указанным наркотическим средством неустановленное лицо, не позднее 16 сентября 2017 года, путем переписки в сети "Интернет", сообщило Баринову В.А, дав указание забрать его.

Баринов В.А, не позднее 16 сентября 2017 года, путем переписки в сети "Интернет" с помощью Интернет-программы "Telegram" получил от неустановленного лица, сведения о местонахождении тайника с наркотическим средством.

После чего, Баринов В.А. не позднее 16 сентября 2017 года, реализуя свой преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотических средств, из неустановленного следствием потайного места забрал наркотическое средство - производное N-метилэфедрона, массой не менее 0, 53 грамма, которое поместил в потайное место - оборудованное под кирпичами возле "адрес", о чем сообщил неустановленному лицу, использующему логин " "данные изъяты"" путём переписки в сети "Интернет" используя Интернет-программу "Telegram".

Указанное наркотическое средств было обнаружено и изъято после задержания Баринова В.А. 16 сентября 2017 года в период времени с 22 часов 18 минут до 22 часов 35 минут при осмотре места происшествия под кирпичами возле "адрес" Республики сотрудниками полиции.

В соответствии с перечнем наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утверждённому Постановлением Правительства РФ от 30.06.1998 N 681, "Об утверждении перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в РФ" (с изменениями и дополнениями) в Российской Федерации запрещен оборот наркотических средств - "N-метилэфедрон" и его производных.

Согласно Постановлению Правительства РФ N1002 от 01.10.2012 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации" (с изменениями и дополнениями), количество вещества, содержащего в своем составе производное наркотического средства - "N-метилэфедрон", общей массой 0, 53 грамма, образует значительный размер.

Совершая вышеуказанные действия, Баринов В.А. и неустановленное лицо, действующее с ним группой лиц по предварительному сговору, осознавали общественную опасность своих действий, непосредственно направленных на совершение преступления - незаконного сбыта наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере, с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", предвидели возможность и неизбежность наступления общественно-опасных последствий в виде причинения вреда здоровью населения и общественной нравственности и желали их наступления, то есть действовали с прямым умыслом.

В обоснование вышеуказанных обстоятельств суд сослался на показания свидетелей: сотрудников полиции Р, А, свидетелей Е, В, Э, на письменные материалы уголовного дела: протоколы осмотра места происшествия, личного досмотра Баринова В.А, справки об исследовании, заключения эксперта и другие доказательства.

Суд кассационной инстанции не может согласиться с правильностью такой оценки действий осужденных, поскольку она не соответствует положениям Общей части УК РФ и разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ.

При постановлении судебных решений в отношении Баринова В.А. требования ч. 4 ст. 302, ст. 297 УПК РФ не соблюдены, поскольку, правильно установив фактические обстоятельства дела, суд неверно квалифицировал действия осужденного Баринова В.А. по организации закладки не позднее 16 сентября 2017 года у "адрес", как оконченное преступление.

Согласно ч. 3 ст. 30 УК РФ покушением на преступление признаются умышленные действия (бездействие) лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам.

Согласно материалам дела и фактическим обстоятельствам совершенного преступления Баринов В.А. по поручению неустановленного лица в интернет-программе "Telegram", непосредственно выполнил действия, направленные на сбыт полученных от него наркотических средств, для чего разложил в тайник и данные о местонахождении тайника передал неустановленному лицу.

Неустановленное лицо в дальнейшем должно было найти покупателей на данные наркотические средства, получить от них оплату и сообщить им адрес тайника, в которых хранились наркотики. Однако, в ходе в ходе осмотра места происшествия наркотическое средство было изъято из тайников сотрудниками полиции. При этом доказательств, того, что неустановленное лицо подыскало приобретателя на данное наркотическое средство и сообщил сведения о местонахождении тайника, стороной обвинения не представлено. Выяснить данные обстоятельства не представляется возможным, так как указанное лицо, не установлено.

Суд кассационной инстанции находит доводы автора жалобы о том, что информация о месте нахождения наркотического средства не была доведена неустановленным лицом до сведения потребителей, тем самым преступление не может считаться оконченным - обоснованными.

В связи с чем, содеянное осужденным Бариновым В.А. его действия, квалифицированные по п. п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, подлежат переквалификации на ч. 3 ст. 30, п. п. "а, г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотического средства, совершенном с использованием электронных и информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет) в крупном размере, с назначением наказания с учетом ч. 3 ст. 66, ч. 2 ст. 62 УК РФ.

Окончательное наказание в отношении осужденного Баринова В.А. следует назначить в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний за неоконченные преступления, входящие в совокупность.

Допущенные судом по делу нарушения уголовного закона являются существенными, поскольку сопряжены с несоблюдением требований Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации, непосредственно повлияли на исход дела и повлекли за собой назначение осужденному несправедливого наказания.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия считает необходимым изменить приговор, чем удовлетворить кассационную жалобу осужденного Баринова В.А.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 401.13 - 401.16 УПК РФ, определила:

приговор Калининского районного суда г. Чебоксары Чувашской Республики от 20 декабря 2017 года в отношении осужденного

Баринова Валентина Андреевича изменить:

переквалифицировать действия Баринова В.А. с п. п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, назначить Баринову В.А. наказание по ч. 3 ст. 30, п. п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1УК РФ с применением ст. 64 УК РФ в виде лишения свободы на срок 4 года 6 месяцев, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1УК РФ и ч. 3 ст. 30, п. п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, окончательно Баринову В.А. назначить наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор в отношении Баринова В.А. оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Баринова В.А. удовлетворить.

Определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного суда Российской Федерации по правилам главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий: (подпись)

Судьи: (подписи)

Копия верна.

Председательствующий Т.Н. Вышутина