Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 23 апреля 2021 г. по делу N 7У-1965/2021[77-999/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Паукова И.В, судей Гайниева Л.С. и Васейко С.И, при ведении протокола помощником судьи Батхиевой З.Р, с участием прокурора Трубниковой Ю.Н, осужденного Цоппоева А.Ф. и его защитника - адвоката Тараненко И.А, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора г. Москвы Малюкова В.А. на приговор Бутырского районного суда г. Москвы от 23 июня 2020 года и апелляционное постановление Московского городского суда от 27 октября 2020 года.

Заслушав доклад судьи Паукова И.В, изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационного представления и поступивших на него возражений, выступление прокурора Трубниковой Ю.Н. об отмене судебных решений по доводам представления, мнение осужденного Цоппоева А.Ф. и его защитника - адвоката Тараненко И.А, просивших оставить судебные решения без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Бутырского районного суда г. Москвы от 23 июня 2020 года

Цоппоев Азамат Феликсович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" ФИО10, гражданин РФ, судимый

- 23 июля 2014 года Ленинским районным судом г. Владикавказа по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, освобожден 6 февраля 2018 года условно-досрочно на 3 месяца 6 дней, - 19 декабря 2019 года мировым судьей судебного участка N 92 района Отрадное г. Москвы по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком на 3 года, осужден к лишению свободы: по ч. 1 ст. 161 УК РФ к 1 году; по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 9 месяцам; по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 2 года 2 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения Цоппоеву А.Ф. оставлена без изменения в виде содержания под стражей до вступления приговора суда в законную силу. Срок отбытия наказания исчислен с 23 июня 2020 года, зачтено на основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания Цоппоева А.Ф. под стражей в с 19 декабря 2019 года до вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Апелляционным постановлением Московского городского суда от 27 октября 2020 года приговор суда первой инстанции изменен, исключена из описательно-мотивировочной части приговора ссылка на судимость Цоппоева А.Ф. по приговору мирового судьи судебного участка N 92 района Отрадное г. Москвы от 19 декабря 2019 года, постановлено срок отбывания наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу - с 27 октября 2020 года. В остальном приговор оставлен без изменения.

Цоппоев А.Ф. признан виновным в грабеже, то есть открытом хищении чужого имущества, в краже, то есть тайном хищении чужого имущества, а также в покушении на кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, Преступления совершены в г. Москве в период с июля 2019 года по ноябрь 2019 года при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Уголовное дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства.

В кассационном представлении заместитель прокурора г. Москвы Малюков В.А, не оспаривая обоснованность осуждения и квалификацию содеянного Цоппоевым А.Ф, ставит вопрос об отмене состоявшихся судебных решений в связи с неправильным применением судом первой инстанции уголовного закона при назначении Цоппоеву А.Ф. наказания по ч. 1 ст. 161 УК РФ. В обоснование указывает, что установив в действиях виновного отягчающее обстоятельство, предусмотренное п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ, - рецидив преступлений, отсутствие оснований для применения положений, предусмотренных ч. 3 ст. 68 УК РФ, суд вопреки положению ч. 2 ст. 68 УК РФ, обязывающему суд при наличии любого вида рецидива преступлений назначить наказание не менее 1/3 части максимального срока наиболее строгого вида наказания, за совершенное преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 161 УК РФ, санкцией которой предусмотрено в качестве максимального наказания 4 года лишения свободы, назначил осужденному 1 год лишения свободы, чем допустил существенное нарушение уголовного закона.

В возражениях на кассационное представление прокурора осужденный Цоппоев А.Ф. приводит доводы о законности приговора и справедливости назначенного наказания, просит оставить приговор без изменения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, поступивших на него возражений, выслушав участников судебного заседания, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебных решений в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

К таким нарушениям относится, в частности, неправильное применение уголовного закона при назначении виновному наказания, что имело место по настоящему делу.

В соответствии с положениями ст. 401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, оправданного, лица, в отношении которого уголовное дело прекращено, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Таким признается приговор, постановленный в соответствии с требованиями Уголовно-процессуального кодекса РФ и основанный на правильном применении уголовного закона.

В силу ч. 1 ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений Общей части УК РФ.

Признавая в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ в качестве обстоятельства, отягчающего наказание осужденного, рецидив преступлений, суд исходил из того, что на момент совершения преступлений по настоящему делу - период с июля 2019 года по ноябрь 2019 года он имел непогашенную судимость за совершение тяжкого преступления (ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ) по приговору от 23 июля 2014 года.

В соответствии с ч. 2 ст. 68 УК РФ срок наказания при любом виде рецидива преступлений не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

Под наиболее строгим видом наказания следует понимать тот из перечисленных в санкции статьи вид наказания, который является наиболее строгим из применяемых в соответствии с действующим уголовным законом видов наказаний с учетом положений ст. 44 УК РФ (п. 33 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 N 58 (ред. от 18.12.2018) "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания").

Принимая решение о назначении Цоппоеву А.Ф. наказания по ч. 1 ст. 161 УК РФ в соответствии с ч. 2 ст. 68 УК РФ ввиду наличия в его действия рецидива преступлений, суд, как обоснованно указано в кассационном представлении, неправильно применил уголовный закон, назначив осужденному 1 год лишения свободы, в то время как 1/3 части максимального срока наиболее строгого вида наказания, за совершенное преступление по ч. 1 ст. 161 УК РФ, составляет 1 год 4 месяца лишения свободы, чем допустил существенное нарушение уголовного закона.

При этом суд в приговоре привел мотивы, по которым он не находит оснований для применения положений ч. 3 ст. 68 УК РФ, допускающих при любом виде рецидива при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных ст. 61 УК РФ, назначить наказание менее 1/3 части максимального срока наиболее строгого вида наказания, за совершенное преступление.

Поскольку судом допущено нарушение при назначении наказания за наиболее тяжкое из преступлений совершенных в совокупности, то размер окончательного наказания назначенного судом в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ также нельзя признать законным.

Установленный ст. 401.6 УПК РФ годичный срок, в течение которого допускается пересмотр судебного решения по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, не истек.

Допущенное судом нарушение уголовного закона является существенным, повлиявшим на исход дела, в связи с чем, доводы кассационного представления признаются обоснованными, а приговор и апелляционное постановление в отношении Цоппоева А.Ф. в соответствии с ч.1 ст. 401.15 УПК РФ и п.3 ч.1 ст. 401.14 УПК РФ подлежат отмене с передачей уголовного дела на новое судебное рассмотрение в суд первой инстанции.

По смыслу уголовно-процессуального закона, суд кассационной инстанции в случае отмены судебного решения и направления уголовного дела на новое рассмотрение должен решить вопрос о применении меры пресечения.

При решении вопроса о мере пресечения в отношении Цоппоева А.Ф, учитывая количество и характер инкриминированных ему преступлений, имеющиеся в материалах уголовного дела данные о личности осужденного, в соответствии с требованиями ч.ч. 1 и 2 ст. 97, 98, 99, ст. 255 УПК РФ, в целях проведения судебного разбирательства в разумный срок, сохранения баланса между интересами осужденного и необходимостью гарантировать эффективность системы уголовного правосудия, судебная коллегия считает необходимым избрать Цоппоеву А.Ф. меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 3 месяца.

Руководствуясь ст. 401.13, 401.14, 401.15, 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационное представление заместителя прокурора г. Москвы Малюкова В.А. удовлетворить.

Приговор Бутырского районного суда г. Москвы от 23 июня 2020 года и апелляционное постановление Московского городского суда от 27 октября 2020 года в отношении Цоппоева Азамата Феликсовича отменить и передать уголовное дело на новое судебное рассмотрение в Бутырский районный суд г. Москвы иным составом суда со стадии судебного разбирательства.

Избрать в отношении Цоппоева Азамата Феликсовича меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 3 месяца, то есть до 23 июля 2021 года.

Председательствующий

Судьи