Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 20 апреля 2021 г. по делу N 7У-1009/2021[77-393/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Леонтьева С.А, судей Стадниковой В.А, Султанова М.И, при секретаре судебного заседания Цыгановой Е.М, с участием прокурора Епишина В.В, осужденного Маматова И.Ш. по ситеме видеоконференц-связи, его защитника-адвоката Косивского С.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Маматова И.Ш, кассационное представление заместителя прокурора Ставропольского края Гуськова А.С. на приговор Левокумского районного суда Ставропольского края от 26 июня 2020 года.

Заслушав доклад судьи Стадниковой В.А, изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационной жалобы и представления, возражений на кассационную жалобу, выслушав осужденного Маматова И.Ш, его защитника-адвоката Косивского С.В, поддержавших кассационную жалобу, мнение прокурора Епишина В.В, поддержавшего представление и просившего об изменении приговора, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Левокумского районного суда Ставропольского края от 26 июня 2020 года

Маматов И. Ш, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" "адрес", судимый: 28 октября 2019 года Левокумским районным судом Ставропольского края по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года, осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима; отменено условное осуждение по приговору Левокумского районного суда Ставропольского края от 28 октября 2019 года; на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 28 октября 2019 года и окончательно назначено 3 года 2 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

-мера пресечения изменена с подписки о невыезде на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда; срок наказания исчислен с 26 июня 2020 года, зачтен период с 26 июня 2020 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания лишения свободы в исправительной колонии строгого режима с учетом ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

С осужденного взысканы процессуальные издержки, выплаченные защитнику Сергиенко Т.А, в размере 2700 рублей за осуществление защиты в период предварительного следствия.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке дело не рассматривалось, приговор вступил в законную силу 21 июля 2016 года.

Маматов И.Ш. осужден за незаконные приобретение и хранение наркотического средства в крупном размере, совершенные в период с 3 по 4 декабря 2019 года в "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Маматов И.Ш, выражая несогласие с состоявшимся приговором, считает его незаконным, подлежащим изменению в связи с несправедливостью назначенного наказания вследствие чрезмерной суровости. Осужденный указывает, что судом при назначении наказания не учтены явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, наличие малолетних детей и их состояние здоровья, положительные характеристики, наличие постоянного места работы. Просит приговор изменить и смягчить назначенное наказание с применением ст. 64 УК РФ, также назначить окончательное наказание в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ.

В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель помощник прокурора района Иванов М.А. просит кассационную жалобу оставить без удовлетворения.

В кассационном представлении заместитель прокурора Ставропольского края Гуськов А.С. просит приговор изменить, исключить указание на рецидив преступлений, смягчить наказание по ч. 2 ст. 228 УК РФ с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ и по ст. 70 УК РФ с определением вида режима отбывания наказания - исправительная колония общего режима.

Изучив уголовное дело и проверив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

В обвинительном приговоре в соответствии с требованиями УПК РФ указаны обстоятельства преступного деяния, установленные судом, проанализированы доказательства, которым дана оценка на предмет относимости, допустимости, достоверности и в совокупности - достаточности для разрешения уголовного дела.

Действия Маматова И.Ш. правильно квалифицированы по ч. 2 ст. 228 УК РФ, что в кассационной жалобе не оспаривается.

Наказание обоснованно избрано в виде лишения свободы.

Также суд пришел к правильному выводу о назначении окончательного наказания в соответствии со ст. 70 УК РФ, поскольку преступление по настоящему уголовному делу совершено после вынесения приговора 28 октября 2019 года в период отбывания условного осуждения.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу допущены.

Как следует из материалов уголовного дела, суд признал отягчающим наказание обстоятельством совершение преступления при рецидиве.

Вместе с тем, в соответствии с п. "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы. При этом, отмена условного осуждения должна состояться до совершения преступления по рассматриваемому уголовному делу. Таким образом, судимость от 28 октября 2019 года рецидива не образует.

При таких обстоятельствах, подлежат исключению: указание о наличии отягчающего наказание обстоятельства, указание о применении ч. 3 ст. 68 УК РФ, ссылка на ч. 2 ст. 68 УК РФ, отсутствие оснований к применению ч. 1 ст. 62 УК РФ. Наказание подлежит смягчению с применением ст. 64 УК РФ. Режим отбывания наказания следует определить в исправительной колонии общего режима.

Назначая наказание по ч. 2 ст. 228 УК РФ, суд неправомерно указал режим отбывания наказания.

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14, ч. 1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Левокумского районного суда Ставропольского края от 26 июня 2020 года в отношении Маматова И. Ш. изменить:

-исключить отягчающее наказание обстоятельство - рецидив преступлений;

-исключить ссылки на ч. 2 ст. 68 УК РФ, применение ч. 3 ст. 68 УК РФ, ссылку на отсутствие оснований к применению ч. 1 ст. 62, ст. 64 УК РФ;

-смягчить наказание по ч. 2 ст. 228 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ до 2 лет 11 месяцев лишения свободы;

-на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору от 28 октября 2019 года и назначить окончательное наказание 3 года 1 месяц лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

-срок наказания исчислять с 21 июля 2020 года; в соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ зачесть в срок наказания период содержания под стражей с 26 июня 2020 года до 21 июля 2020 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания лишения свободы в исправительной колонии общего режима

Председательствующий С.А. Леонтьев

Судьи В.А. Стадникова

М.И. Султанов