Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 29 апреля 2021 г. по делу N 7У-2297/2021[77-1272/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Осадчего С.В, судей Хваткова Г.О. и Поспелова Д.Г, при секретаре Хабибулиной У.С, с участием:

осужденного Котельникова Д.Б. и его защитника - адвоката Иванова В.А, прокурора Кротова А.В, рассмотрела в открытом судебном заседании с использованием системы видеоконференц-связи уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Котельникова Д.Б. и кассационному представлению заместителя прокурора Челябинской области Тиунова В.Г. о пересмотре приговора Миасского городского суда Челябинской области от 09 июня 2020 года и апелляционного постановления Челябинского областного суда от 06 августа 2020 года.

По приговору Миасского городского суда Челябинской области от 09 июня 2020 года

Котельников Дмитрий Борисович, родившийся "данные изъяты" года, судимый:

- 26 февраля 2013 года по п. "д" ч. 2 ст. 111 УК РФ к 4 годам 9 месяцам лишения свободы, - 11 февраля 2019 года по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 3 года, осужден:

- по ст. 264.1 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 2 года 6 месяцев, - по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы, - по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ (период с 26 января 2020 года по 17 февраля 2020 года) к 6 месяцам лишения свободы, - по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ (период с 01 апреля 2020 года по 21 апреля 2020 года) к 6 месяцам лишения свободы, - по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, Котельникову Д.Б. назначено наказание в виде 3 лет лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 2 года 6 месяцев.

На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ условное осуждение Котельникова Д.Б. по приговору Миасского городского суда Челябинской области от 11 февраля 2019 года отменено, в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 11 февраля 2019 года в виде 1 года лишения свободы и Котельникову Д.Б, назначено наказание в виде 4 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 2 года 6 месяцев.

Срок отбывания наказания исчислен с момента вступления приговора в законную силу. В срок наказания зачтено время содержания Котельникова Д.Б. под стражей с 13 мая 2020 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день лишения отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

С Котельникова Д.Б. в пользу "данные изъяты" в счет возмещения материального ущерба, причиненного хищением, взыскано 22 680 рублей.

Апелляционным постановлением Челябинского областного суда от 06 августа 2020 года приговор изменен. В описательно-мотивировочной части приговора указано об учете обстоятельством смягчающим наказание по преступлениям, предусмотренным ч. 1 ст. 314.1 УК РФ, активного способствования раскрытию преступлений, выразившегося в даче объяснений (т.2, л.д.63, т. 3, л.д.218) до возбуждения уголовного дела.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Хваткова Г.О, выступления осужденного Котельникова Д.Б. и адвоката Иванова В.А. в поддержку кассационной жалобы, прокурора Кротова А.В, полагавшего необходимым изменить судебные решения по доводам кассационного представления, судебная коллегия

установила:

по приговору суда Котельников Д.В. признан виновным и осужден:

- за управление 22 января 2020 года автомобилем лицом, находящимся в состоянии опьянения, будучи подвергнутым административному наказанию за управление транспортным средством в состоянии опьянения, - за совершение 26 января 2020 года кражи имущества "данные изъяты", с причинением значительного ущерба гражданину, - за совершение 30 января 2020 года кражи имущества "данные изъяты"

- за самовольное оставление поднадзорным лицом места жительства, совершенного в целях уклонения от административного надзора, в период с 26 января 2020 года по 17 февраля 2020 года, - за самовольное оставление поднадзорным лицом места жительства, совершенного в целях уклонения от административного надзора, в период с 01 по 21 апреля 2020 года.

Преступления совершены в г.Миассе Челябинской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Котельников Д.Б. выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями полагая, что ему назначено несправедливо суровое наказание.

В кассационном представлении заместитель прокурора Челябинской области Тиунов В.Г. просит изменить приговор и апелляционное постановление в связи с тем, что суд, признав в действиях Котельникова Д.Б. наличие рецидива преступлений, применительно к преступлениям, предусмотренным ч. 1 ст. 314.1 УК РФ, не учел, что наличие у осужденного судимости по приговору от 26 февраля 2013 года обусловило установление в отношении него административного надзора. Считает, что данное обстоятельство свидетельствует о двойном учете рецидива преступлений, в связи с чем просит изменить приговор и смягчить назначенное наказание.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалобы и представления, заслушав выступления сторон, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Как видно из материалов дела, в судебном заседании Котельников Д.Б. вину в совершении преступлений признал полностью, с квалификацией действий согласился, ходатайствовал о постановлении приговора в особом порядке без проведения судебного разбирательства, указанное ходатайство было удовлетворено с учетом мнения сторон. Осуждённому разъяснялись его права и последствия принятия судебного решения в особом порядке.

Суд, с соблюдением положений ст.ст.315-316 УПК РФ, обоснованно постановилобвинительный приговор, признав Котельникова Д.Б. виновным в совершении преступлений, предусмотренных ст. 264.1, ч. 1 ст. 158, п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ и ч. 1 ст. 314.1 УК РФ (2 преступления), поскольку обвинение, с которым согласился осуждённый, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.

При назначении Котельникову Д.Б. наказания судом учтены смягчающие обстоятельства: признание вины по всем преступлениям, активное способствование расследованию преступлений, предусмотренных ст. 314.1 УК РФ, раскаяние в содеянном, принесение извинений потерпевшей "данные изъяты" наличие малолетнего ребенка, а также двух несовершеннолетних детей жены от первого брака, состояние здоровья супруги и ее отца, состояние здоровья самого осужденного и одного из детей от первого брака, обусловленное имеющимися заболеваниями.

Каких-либо иных обстоятельств, подлежащих в соответствии с требованиями ч.1 ст.61 УК РФ обязательному учету в качестве смягчающих, судом не установлено.

Поскольку в период испытательного срока по приговору Миасского городского суда Челябинской области от 11 февраля 2019 года Котельников Д.Б. допускал нарушения порядка и условий отбывания наказания (т.5, л.д. 161), суд обоснованно, руководствуясь положениями ч. 4 ст. 74 УК РФ, отменил условное осуждение и окончательное наказание назначил в соответствии со ст. 70 УК РФ.

Вместе с тем состоявшиеся судебные решения в отношении Котельникова Д.Б. подлежат изменению.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В соответствии с требованиями ч. 2 ст. 63 УК РФ и с учетом разъяснений, данных в п. 32 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 г. N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", обстоятельства, относящиеся к признакам состава преступления, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ, должны учитываться при оценке судом характера общественной опасности содеянного. Однако эти же обстоятельства, в том числе, характеризующие субъект преступления, не могут быть повторно учтены при назначении наказания.

Как следует из представленных материалов, Котельникову Д.Б. решением Миасского городского суда Челябинской области от 22 октября 2019 года был установлен административный надзор, в уклонении от которого он признан виновным обжалуемым приговором.

По смыслу закона (ч.1 ст. 3 Федерального закона N 64-ФЗ от 06 апреля 2011 года (в редакции от 28 декабря 2013 года) "Об административном надзоре за лицами, освобожденными из мест лишения свободы") административный надзор устанавливается только в отношении лиц, имеющих судимость.

Согласно ст. 314.1 УК РФ, законом предусмотрен специальный субъект данного преступления, которым является лицо, в отношении которого установлен административный надзор, то есть, лицо имеющее судимость.

Таким образом, если судимость является признаком преступления, то рецидив преступлений, который определяется законом как совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за умышленное преступление, не может признаваться обстоятельством отягчающим наказание за такое преступление.

Признание в данной ситуации рецидива обстоятельством, отягчающим наказание осужденного за совершение преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 314.1 УК РФ, свидетельствует о его двойном учете судом, что противоречит требованиям ч. 2 ст. 63 УК РФ.

При таких обстоятельствах приговор Миасского городского суда Челябинской области от 09 июня 2020 года и апелляционное постановление Челябинского областного суда от 06 августа 2020 года в отношении Котельникова Д.Б. подлежат изменению, а назначенное ему наказание за каждое из преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 314.1 УК РФ - смягчению, с применением положений ч. 1 ст. 62 УК РФ.

С учетом вносимых изменений смягчению подлежит и наказание, назначенное Котельникову Д.Б. по правилам ч. 2 ст. 69 и ст. 70 УК РФ.

Иных оснований для внесения изменений в приговор и апелляционное постановление судебная коллегия не усматривает.

Руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Миасского городского суда Челябинской области от 09 июня 2020 года и апелляционное постановление Челябинского областного суда от 06 августа 2020 года в отношении Котельникова Дмитрия Борисовича изменить.

Исключить указание на учет рецидива преступлений в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, и на применение положений ч. 2 ст. 68 УК РФ при назначении Котельникову Д.Б. наказания за каждое из двух преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 314.1 УК РФ.

С применением положения ч. 1 ст. 62 УК РФ смягчить назначенное Котельникову Д.Б. наказание по каждому из двух преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 314.1 УК РФ до 4 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 314.1 УК РФ (2 преступления), ст. 264.1, ч. 1 ст. 158, п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, путем частичного сложения наказаний окончательно назначить Котельникову Д.Б. наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 9 месяцев с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 2 года 6 месяцев.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору Миасского городского суда Челябинской области от 11 февраля 2019 года в виде 1 года лишения свободы и окончательно назначить Котельникову Д.Б. наказание в виде 3 лет 9 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 2 года 6 месяцев.

В остальной части состоявшиеся судебные решения в отношении Котельникова Д.Б. оставить без изменения.

Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.

Председательствующий

Судьи