Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 21 апреля 2021 г. по делу N 7У-1040/2021[77-1548/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Лазаревой О.Н, судей Зориной С.А, Сиротинина М.П, с участием прокурора Матвейчук Е.Ю, осужденного Тюменева Д.Д, защитника-адвоката Ворониной Л.В, представившей удостоверение N 127 от 3 декабря 2002 года и ордер N 1531 от 14 апреля 2021 года, при секретаре судебного заседания Коровкиной Т.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Новосибирской области Аскерова М.И. на приговор Ленинского районного суда г. Новосибирска от 22 июля 2019 года.

Заслушав доклад председательствующего судьи Лазаревой О.Н, мнение прокурора Матвейчук Е.Ю, полагавшей необходимым изменить приговор по доводам кассационного представления, а также признать смягчающим наказание Тюменева Д.Д. обстоятельством активное способствование расследованию преступления, мнение осужденного Тюменева Д.Д. и его защитника Ворониной Л.В, удовлетворению кассационное представление полагавших подлежащим, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Ленинского районного суда г. Новосибирска от 22 июля 2019 года

Тюменев "данные изъяты"

осужден по ч. 3 ст. 30 - ч. 5 ст. 228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В срок наказания зачтено время содержания под стражей с 4 мая 2018 года до вступления приговора в законную силу.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Сохранен арест на денежные средства в сумме 9855 рублей, находящиеся на банковском счете на имя ФИО7; денежные средства в сумме 9855 рублей конфискованы и обращены в доход государства.

Постановлением Ленинского районного суда г. Новосибирска от 31 октября 2019 года внесены уточнения в приговор Ленинского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ в части номера счета, открытого на имя ФИО7, наименования денежной кредитной организации; указано о снятии ареста с указанного банковского счета и конфискации и обращении в доход государства находящихся на нем денежных средств в сумме 9855 рублей.

В апелляционном порядке указанный приговор не пересматривался.

В кассационном представлении заместитель прокурора Новосибирской области Аскеров М.И. выражает несогласие с приговором ввиду существенного нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона.

Доводы представления мотивированы тем, что в приговоре не указаны конкретные действия ФИО1, которые он совершил в отношении изъятым у ФИО9 наркотического средства - "данные изъяты". По мнению прокурора, то обстоятельство, что приобретение и хранение наркотического средства - гашиша в крупном размере и психотропного вещества - амфетамина в особо крупном размере совершено организатором преступной группы ФИО9, само по себе, без установления роли Тюменева Д.Д. в этом преступлении, не может служить основанием для привлечения его к уголовной ответственности за указанные действия.

Кроме того, обращает внимание на то, что суд при постановлении приговора принял решение о конфискации арестованных денежных средств в сумме 9855 рублей, находящихся на банковском счете, открытом на имя ФИО7, и обращении их в доход государства, между тем, не привел доказательства, на которых основаны выводы суда о том, что эти денежные средства получены в результате совершения осужденным преступления, и не дал оценки тому, что приговором суда Тюменев Д.Д. осужден за неоконченное преступление.

Просит приговор суда в отношении Тюменева Д.Д. изменить, переквалифицировать его действия с ч. 3 ст. 30 - ч. 5 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30 - п.п. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ; этот же приговор в части конфискации денежных средств отменить, материалы уголовного дела направить на новое судебное рассмотрение в порядке ст.ст. 397, 399 УПК РФ.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии со ст. 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, постановления или определения суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Судом допущены нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, подпадающие под указанные критерии.

Согласно приговору, Тюменев Д.Д. признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств и психотропных веществ, организованной группой, в особо крупном размере; преступление совершено в "адрес" при указанных в приговоре обстоятельствах.

Выводы суда о причастности Тюменева Д.Д. к покушению на незаконный сбыт наркотических средств и психотропных веществ организованной группой соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на анализе и оценке совокупности доказательств, непосредственно, всесторонне и объективно исследованных в судебном заседании с участием сторон, подробно приведенных в приговоре, получивших оценку в соответствии с требованиями ст.ст. 17, 87, 88 УПК РФ с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а в совокупности - достаточности для постановления обвинительного приговора; указанные выводы подтверждаются в том числе показаниями самого осужденного, не отрицавшего свою причастность к покушению на незаконный сбыт наркотических средств и психотропных веществ на территории "адрес", пояснившего об обстоятельствах его деятельности в составе организованной группы, совместно с организатором ФИО9, с которым поддерживал связь посредством мессенджера "Телеграмм" и от которого получал указанные вещества для незаконного сбыта, после чего фасовал их на мелкие дозы по количеству, указанному последним, и делал закладки, адреса которых с отчетом о проделанной работе направлял ФИО9, а впоследствии выкладывал на сайт в интернет-магазине; показаниями свидетелей, которые участвовали в качестве понятых при проведении оперативно-розыскных мероприятий - ФИО10, ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14 и других, которые подтвердили законность их проведения; свидетелей ФИО15, ФИО16, ФИО17 о проведении комплекса оперативно-розыскных мероприятий в отношении ФИО1, показаниями иных свидетелей, подробно изложенных в приговоре суда.

Оснований сомневаться в достоверности приведенных в приговоре показаний свидетелей обвинения не имеется; данных, свидетельствующих об оговоре осужденного либо о их заинтересованности в исходе дела, судом не установлено; показания указанных лиц соотносятся между собой во всех существенных для дела обстоятельствах и дополняют друг друга, а также объективно подтверждаются письменными и вещественными доказательствами, исследованными в судебном заседании, в том числе материалами оперативно-розыскных мероприятий, протоколом обыска в жилище Тюменева Д.Д, в ходе которого обнаружено и изъято множество полимерных пакетов с рельсовой застежкой, с веществами белого, розового, коричневого и зелено-коричневого цветов, электронные весы, банковские карты, сим-карты и иные предметы, указывающие на деятельность Тюменева Д.Д. в сфере незаконного оборота наркотических средств, протоколы осмотров предметов, заключениями экспертиз и другими доказательствами, подробно приведенными в приговоре.

Оперативно-розыскные мероприятия проведены при наличии оснований и с соблюдением требований закона, предусмотренных ст.ст. 7, 8 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", а результаты ОРМ представлены органу предварительного следствия в соответствии с положениями указанного Федерального закона и уголовно-процессуального закона, отвечают требованиям допустимости, фактические данные, отраженные в них, подтвердили лица, участвовавшие в их проведении, а потому данные материалы обоснованно в соответствии со ст.ст. 74, 89 УПК РФ приняты судом первой инстанции в качестве доказательств виновности Тюменева Д.Д.

Вместе с тем судебная коллегия полагает обоснованными доводы кассационного представления об ошибочной квалификации действий Тюменева Д.Д. как покушения на незаконный сбыт наркотических средств и психотропных веществ, организованной группой, в особо крупном размере.

Квалифицируя действия Тюменева Д.Д. по ч. 3 ст. 30 - ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, судом оставлены без внимания положения ч. 5 ст. 35 УК РФ, в силу которых за все совершенные организованной группой или преступным сообществом (преступной организацией) преступления подлежит ответственное лицо, создавшее организованную группу или преступное сообщество (преступную организацию) либо руководившее ими, если эти преступления охватывались его умыслом. Другие участники организованной группы или преступного сообщества (преступной организации) несут уголовную ответственность за участие в них в случаях, предусмотренных ст.ст. 205.4, 208, 209, 210 и 282.1 УК РФ, а также за преступления, в подготовке или совершении которых они участвовали.

Приговором суда Тюменев Д.Д. признан виновным в том числе в покушении на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере - "данные изъяты", изъятых у организатора преступной группы ФИО9 Вместе с тем в приговоре не описаны действия Тюменева Д.Д. в отношении изъятых у ФИО9 наркотических средств и психотропных веществ, судом не установлено, что умыслом Тюменева Д.Д. охватывался их незаконный сбыт; согласно приговору, Тюменев Д.Д. не являлся организатором или руководителем преступной группы.

При таких обстоятельствах Тюменев Д.Д. как участник организованной группы должен нести ответственность только за те преступления, в подготовке или совершении которых он участвовал.

Согласно выводов экспертного заключения экспертно-криминалистического центра ГУ МВД России по Новосибирской области N 892 от 2 июля 2018 года, изъятые в жилище ФИО1 вещества, содержат в своем составе: вещество розового цвета - психотропное вещество "данные изъяты", что в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации N от ДД.ММ.ГГГГ составляет крупный размер; вещество белого цвета - наркотическое средство "данные изъяты" что в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации N от ДД.ММ.ГГГГ составляет крупный размер; вещество коричневого цвета - наркотическое средство "данные изъяты" что в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации N от ДД.ММ.ГГГГ составляет крупный размер; вещество зелено-коричневого цвета - наркотическое средство "данные изъяты" что в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации N от ДД.ММ.ГГГГ составляет значительный размер.

С учетом указанного, приговор в отношении Тюменева Д.Д. подлежит изменению в части квалификации действий осужденного ввиду допущенного судом существенного нарушения уголовного закона, повлиявшего на исход дела, а действия Тюменева Д.Д. подлежат переквалификации с ч. 3 ст. 30 - ч. 5 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30 - п.п. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, т.е. покушение на незаконный сбыт наркотических средств и психотропных веществ, организованной группой, в крупном размере.

При назначении Тюменеву Д.Д. наказания ч. 3 ст. 30 - п.п. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ судебная коллегия руководствуется требованиями ст.ст. 6, 60 УК РФ, учитывает характер и степень общественной опасности преступления, данные о личности виновного, ранее не судимого, в том числе смягчающие наказание обстоятельства, включая признание вины, раскаяние в содеянном, явку с повинной, молодой возраст, отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, а также влияние назначенного наказание на исправление осужденного, условия его жизни и жизни его семьи, т.е. все те обстоятельства, которые обоснованно учитывались судом первой инстанции при назначении наказания.

Вместе с тем судебная коллегия полагает, что судом необоснованно не принято во внимание то обстоятельство, что Тюменев Д.Д. активно способствовал расследованию преступления, и данное обстоятельство, предусмотренное п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, также подлежит учету при назначении ему наказания.

Согласно п. 30 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" активное способствование раскрытию и расследованию преступления следует учитывать в качестве смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, если лицо о совершенном с его участием преступлении либо о своей роли в преступлении представило органам следствия информацию, имеющую значение для раскрытия и расследования преступления. Активное способствование раскрытию и расследованию преступления может выражаться в том, что виновный предоставляет указанным органам информацию, в том числе ранее им неизвестную, дает правдивые и полные показания, участвует в производстве следственных действий, направленных на закрепление и подтверждение ранее полученных данных.

Судебная коллегия учитывает, что Тюменев Д.Д. помимо сообщения о преступлении в явке с повинной активно способствовал расследованию этого преступления, поскольку в своих правдивых и полных показаниях представил органам следствия информацию, в том числе ранее им неизвестную, имеющую значение для расследования преступления, в том числе о своей роли в преступлении и обстоятельствах взаимодействия с организатором группы ФИО9

Кроме того, при вынесении приговора судом не в полной мере учтены положения п.п. 4.1, 5 ст. 307 УПК РФ, согласно которым описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать доказательства, на которых основаны выводы суда о том, что имущество, подлежащее конфискации, получено в результате совершения преступления или является доходами от этого имущества, а также обоснование принятых решений по вопросам, указанным в ст. 299 УПК РФ, включая вопрос о том, как поступить с вещественными доказательствами (п. 12 ч. 1 ст. 299 УПК РФ).

Согласно п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ N "О некоторых вопросах, связанных с применением конфискации имущества в уголовном судопроизводстве" деньги, иное имущества подлежат конфискации на основании п "а" ч. 1 ст. 104.1 УК РФ, если они получены в результате совершения преступлений.

Принимая решение о конфискации арестованных денежных средств в сумме 9855 рублей, находящихся на банковском счете ФИО7, и обращении их в доход государства, суд не привел доказательства, на которых основаны выводы о том, что эти денежные средства получены в результате совершения преступления. Кроме того, судом не дано оценки тому обстоятельству, что Тюменева Д.Д. осужден за неоконченное преступление.

При таких обстоятельствах приговор в части конфискации денежных средств подлежит отмене по доводам кассационного представления ввиду существенного нарушения уголовно-процессуального закона, повлиявшего на исход дела, с направлением уголовного дела в указанной части на новое судебное рассмотрение в порядке ст.ст. 396, 397, 399 УПК РФ.

Иных существенных нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявших на исход дела, влекущих иные изменения приговора, не допущено.

В связи с отменой приговора в указанной части, подлежит отмене постановление Ленинского районного суда г. Новосибирска от 31 октября 2019 года о внесений уточнений в приговор Ленинского районного суда г. Новосибирска от 22 июля 2019 года.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационное представление заместителя прокурора Новосибирской области Аскерова М.И. удовлетворить.

Приговор Ленинского районного суда г. Новосибирска от 22 июля 2019 года в отношении Тюменева "данные изъяты" изменить:

- признать смягчающим наказание Тюменева Д.Д. обстоятельством активное способствование расследованию преступления, - переквалифицировать действия Тюменева Д.Д. с ч. 3 ст. 30 - ч. 5 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30 - п.п. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 7 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Этот же приговор в части конфискации денежных средств в сумме 9 855 рублей, находящихся на банковском счете на имя ФИО7, и обращении их в доход государства - отменить, уголовное дело в указанной части передать на новое судебное рассмотрение в порядке ст.ст. 396, 397, 399 УПК РФ в Ленинский районный суд "адрес", иным составом суда.

В остальном указанный приговор оставить без изменения.

Постановление Ленинского районного суда г. Новосибирска от 31 октября 2019 года о внесении уточнений в приговор Ленинского районного суда г. Новосибирска от 22 июля 2019 года, отменить.

Председательствующий: О.Н. Лазарева

Судьи: С.А. Зорина

М.П. Сиротинин