Определение СК по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 13 мая 2021 г. по делу N 7У-3575/2021[77-1789/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Родомакина И.А, судей Парамзина С.В, Фризен Л.Г, при секретаре Чеботаревой М.Д, с участием:

прокурора Вишняковой Ю.И, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Жарейко ФИО13 на приговор Октябрьского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан от 17 сентября 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 11 ноября 2020 года.

Заслушав доклад судьи Родомакина И.А, выступление прокурора Вишняковой Ю.И. об оставлении кассационной жалобы без удовлетворения, судебная коллегия

установила:

приговором Октябрьского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан от 17 сентября 2020 года

Жарейко Максим Александрович, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" "адрес", судимый:

- 1 июля 2009 года Ютазинским районным судом Республики Татарстан (с учетом последующих изменений) по п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ, ч.2 ст.162 УК РФ, ч.1 ст.161 УК РФ, ч.2 ст.325 УК РФ, ч.3 ст.69 УК РФ, к 5 годам 11 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- 30 июля 2010 года Ленинским районным судом г. Уфы Республики Башкортостан (с учетом последующих изменений) по ч.1 ст.158 УК РФ, ч.5 ст.69 УК РФ (по совокупности с приговором от 1 июля 2009 года), к 4 годам 8 месяцам лишения свободы, освобожден 29 ноября 2013 года по отбытии срока наказания;

- 28 мая 2019 года мировым судьей судебного участка N 9 по Октябрьскому району г. Уфы Республики Башкортостан от по ч.1 ст.119 УК РФ, ч.1 ст.119 УК РФ, ч.2 ст.69 УК РФ, к 1 году 4 месяцам ограничения свободы;

- 4 августа 2020 года Октябрьским районным судом г. Уфы от по п. "г" ч.2 ст.161 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы, осужден:

- по ч.3 ст.30 УК РФ, ч.2 п.п. "в, г" ч.2 ст.161 УК РФ, к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;

- по ч.2 ст.325 УК РФ к 9 месяцам исправительных работ с удержанием из заработка 10 % ежемесячно в доход государства.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ, п. "в" ч.1 ст.71 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено

3 года 7 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путём частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору Октябрьского районного суда г. Уфы от 4 августа 2020 года, назначено 3 года 9 месяцев лишения свободы.

В соответствии со ст.70 УК РФ, п. "б" ч.1 ст.71 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору мирового судьи судебного участка N 9 по Октябрьскому району г. Уфы от 28 мая 2019 года, окончательно назначено Жарейко М.А. наказание к 3 годам 10 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения Жарейко М.А. изменена на заключение под стражу.

Срок наказания Жарейко М.А. постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

В соответствии со п. "а" ч.3.1 ст.72 УК РФ зачтено в срок лишения свободы время содержания Жарейко М.А. под стражей с 17 сентября 2020 года по день вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Зачтено в срок лишения свободы наказание, отбытое Жарейко М.А. по приговору Октябрьского районного суда г. Уфы от 4 августа 2020 года - с 19 июля 2020 года по 16 сентября 2020 года, из расчета один день лишения свободы за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором суда решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 11 ноября 2020 года приговор от 17 сентября 2020 года изменен, определено:

- дополнить описательно-мотивировочную часть приговора предложением: "При определении размера лишения свободы суд руководствуется ограничением, установленным ч.3 ст.66 УК РФ";

- исключить из приговора указание на учет отягчающего наказание обстоятельства - совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя;

- в назначении наказания в виде исправительных работ вместо "заработка" указать "заработной платы";

- смягчить назначенное Жарейко М.А. наказание по ч.3 ст.30 УК РФ, п.п. "в, г" ч.2 ст.161 УК РФ до 3 лет 3 месяцев лишения свободы, назначенное по ч.2 ст.325 УК РФ до 7 месяцев исправительных работ с удержанием из заработной платы 10 % в доход государства.

- в соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ, ст.71 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначить Жарейко М.А. наказание в виде лишения свободы на 3 года 4 месяцев;

- в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору от 4 августа 2020 года назначить Жарейко М.А. наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 5 месяцев;

- на основании ст.ст.70, 71 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору от 28 мая 2019 года назначить Жарейко М.А. окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

- в решении о зачете в срок наказания времени содержания под стражей указать "до" дня вступления приговора в законную силу вместо "по" день.

В остальной части приговор оставлен без изменения, частично удовлетворены апелляционные представление и жалобы.

Приговором суда Жарейко М.А. признан виновным в покушении на грабеж, то есть открытое хищение имущества ФИО8, с угрозой применения насилия, не опасного для жизни и здоровья, с незаконным проникновением в жилище, а также в похищении у ФИО9 паспорта и другого важного личного документа.

Преступления совершены ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" "адрес" при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В кассационной жалобе осужденный Жарейко М.А. выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями, полагая их незаконными ввиду чрезмерной суровости наказания. Считает, что суд при назначении наказания необоснованно указал на наличие у него судимости по приговору от 1 июля 2009 года, которая погашена на момент вынесения настоящего приговора. Полагает, что суд при наличии совокупности смягчающих обстоятельств и применении положений ч.3 ст.66 УК РФ, необоснованно назначил почти максимальное наказание и не применил ч.3 ст.68 УК РФ. Просит приговор суда изменить, снизить срок наказания, исключить из приговора судимость от 2009 года.

Выслушав стороны, проверив уголовное дело с учетом доводов кассационной жалобы осужденного Жарейко М.А. судебная коллегия не находит оснований для удовлетворения кассационной жалобы.

Суд первой инстанции принял все предусмотренные законом меры для всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств дела.

Как следует из протокола судебного заседания, судебное разбирательство проведено в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, с соблюдением всех принципов судопроизводства, в том числе состязательности и равноправия сторон, права на защиту, презумпции невиновности. При рассмотрении уголовного дела суд первой инстанции оценил доводы всех участников процесса, предоставив сторонам обвинения и защиты равные возможности для реализации своих прав, при этом ограничений прав участников уголовного судопроизводства допущено не было.

Приговор постановлен в соответствии с требованиями ст.ст.302-309 УПК РФ.

Выводы суда о доказанности вины осужденного Жарейко М.А. основаны на исследованных в судебном заседании доказательствах, в том числе показаниях осужденного Жарейко М.А, согласно которым он совершил открытое хищение имущества потерпевшего, а также похитил паспорт и другие документы, показаниях потерпевших ФИО9 и ФИО8, свидетелей ФИО10, ФИО11, ФИО12, протоколах осмотра места происшествия и других материалах, подробно изученных в судебном заседании и по существу в жалобе не оспариваются.

В соответствии с требованиями закона суд раскрыл в приговоре содержание доказательств, изложил существо показаний осужденного, потерпевших и свидетелей, сведения, содержащиеся в письменных доказательствах. Мотивы и основания, почему принимаются одни доказательства и отвергаются другие, в приговоре приведены.

Все представленные доказательства суд в соответствии с требованиями ст.ст.87, 88 УПК РФ тщательно проверил, сопоставил между собой и дал им правильную оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а в совокупности - достаточности для разрешения дела по существу и постановления обвинительного приговора. Все обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст.73 УПК РФ, судом установлены правильно.

Юридическая квалификация действий осужденного Жарейко М.А. по ч.3 ст.30 УК РФ, п.п. "в, г" ч.2 ст.161 УК РФ, ч.2 ст. 325 УК РФ соответствует содержащемуся в приговоре описанию преступных деяний, является правильной, в ее обоснование судом приведены убедительные мотивы.

При назначении наказания, с учетом апелляционного определения, в соответствии со ст.ст.6, 60 УК РФ учтены характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность Жарейко М.А, влияние назначенного наказания на его исправление и на условия жизни его семьи.

Суд в качестве смягчающих наказание обстоятельств учел частичное признание вины и раскаяние в содеянном, явку с повинной, активное способствование расследованию преступлений, наличие малолетнего ребенка; беременность супруги, наличие у неё инвалидности, состояние здоровья и наличие тяжелых хронических заболеваний, добровольную компенсацию морального вреда потерпевшему.

В качестве отягчающего наказание обстоятельства суд обоснованно признал рецидив преступлений (п. "а" ч.1 ст.63 УК РФ), который в соответствии с ч.2 ст.18 УК РФ является опасным.

Мотивы решения всех вопросов, касающихся назначения конкретного вида и размера наказания, в том числе о целесообразности его назначения в виде реального лишения свободы, с применением правил ч.2 ст.68 УК РФ, ч.3 ст.66 УК РФ и отсутствия оснований для применения положений ст.ст.64, 73 УК РФ, ч.3 ст.68 УК РФ, ч.6 ст.15 УК РФ, в приговоре приведены.

Вопреки доводам жалобы осужденного суд обоснованно признал наличие у Жарейко М.А. непогашенной судимости по приговору от 1 июля 2009 года, поскольку он был судим за тяжкое преступление (ч.2 ст.162 УК РФ), срок погашения судимости за которое, в соответствии с п. "г" ч.3 ст.86 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 года, действовавшей на момент совершения преступлений, за которые Жарейко М.А. осужден приговором от 1 июля 2009 года), составляет 6 лет после отбытия наказания, которое осужденным отбыто, с учетом его последующего присоединения в порядке ч.5 ст.69 УК РФ к другому приговору, 29 ноября 2013 года. Таким образом на момент совершения преступлений - 21 июня 2019 года, судимость Жарейко М.А. по приговору от 1 июля 2009 года не была погашена.

Назначенное наказание является справедливым, соразмерным содеянному, соответствует требованиям ст. 43 УК РФ о его назначении в целях восстановления социальной справедливости, исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений, оснований к его смягчению, в том числе назначению более мягкого наказания, не связанного с лишением свободы, не усмотрено.

Вид исправительного учреждения Жарейко М.А. определен в соответствии с требованиями ст.58 УК РФ.

В ходе предварительного следствия и при рассмотрении уголовного дела в суде первой и апелляционной инстанций нарушений уголовно-процессуального закона, ограничивающих права и законные интересы участников уголовного судопроизводства, в том числе права осуждённого на защиту, не установлено. Судебное разбирательство по делу проведено в установленном законом порядке при соблюдении принципа состязательности и равноправия сторон.

Вместе с тем, имеются предусмотренные ч.1 ст.401.15 УПК РФ основания для внесения изменений в приговор и апелляционное определение.

Из материалов уголовного дела усматривается, что Жарейко М.А. ранее был осужден приговором от 30 июля 2010 года Ленинского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан к лишению свободы за преступление, предусмотренное ч.1 ст.158 УК РФ, относящееся к категории преступлений небольшой тяжести (т.2 л.д.36-39). На наличие данной судимости указано в вводной части приговора и апелляционного определения.

В соответствии с п. "в" ч.3 ст.86 УК РФ, судимость в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступление небольшой или средней тяжести, погашается по истечении 3 лет после отбытия наказания.

Наказание по приговору от 30 июля 2010 года Жарейко М.А. отбыто 29 ноября 2013 года.

При таких обстоятельствах на момент совершения преступлений по настоящему уголовному делу (21 июня 2019 года) судимость Жарейко М.А. по вышеуказанному приговору Ленинского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан являлась погашенной.

В соответствии с п.3 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.11.2016 N 55 "О судебном приговоре", если на момент совершения подсудимым преступления, в котором он обвиняется по рассматриваемому судом уголовному делу, его судимости сняты или погашены, то суд, исходя из положений части 6 статьи 86 УК РФ, не вправе упоминать о них в вводной части приговора.

С учетом изложенного, из вводной части приговора следует исключить указание на судимость Жарейко М.А. по приговору от 30 июля 2010 года Ленинского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан. При этом исключение указания на эту судимость никаких других изменений в приговор, связанных с этим обстоятельством, не влечет.

Иных оснований для изменения состоявшихся в отношении Жарейко М.А. судебных решений не имеется, в связи с чем кассационная жалоба Жарейко М.А. подлежит оставлению без удовлетворения.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Октябрьского районного суда г. Уфы от 17 сентября 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 11 ноября 2020 года в отношении Жарейко ФИО14 изменить:

- исключить из вводной части приговора указание на судимость Жарейко М.А. по приговору от 30 июля 2010 года Ленинского районного суда г. Уфы Республики Башкортостан по ч.1 ст.158 УК РФ.

В остальной части судебные решения оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Жарейко М.А. - без удовлетворения.

Определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации по правилам главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий (подпись)

Судьи (подписи)

Копия верна:

Председательствующий: И.А. Родомакин