Апелляционное определение Южного окружного военного суда от 28 апреля 2021 г. по делу N 33а-458/2021

Судебная коллегия по административным и гражданским делам Южного окружного военного суда в составе:

председательствующего Костина В.А, судей Меркулова Д.В, Шуайпова М.Г, при секретаре судебного заседания Гребневой В.Ю.

рассмотрела в открытом судебном заседании административное дело по апелляционной жалобе представителя командира войсковой части N - Барковой А.С. на решение Пятигорского гарнизонного военного суда от

17 февраля 2021 г, которым частично удовлетворены заявленные требования майора Шатохина Александра Анатольевича о признании незаконными действий командиров войсковых частей N и N, связанных с отказом изменить основание увольнения истца с военной службы.

Заслушав доклад судьи Шуайпова М.Г, изложившего обстоятельства дела, содержание решения суда, доводы апелляционной жалобы, поданных относительно них возражений, судебная коллегия

установила:

Шатохин А.А. обратился суд с административным исковым заявлением, в котором просил признать незаконным отказ командира войсковой части N в изменении основания увольнения его с военной службы, обязать командира войсковой части N повторно рассмотреть его рапорт об изменении основания увольнения, а командира войсковой части N изменить в приказе от 26 сентября 2019 г. N 68 основание увольнения его с военной службы с пункта 6 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" - по собственному желанию на подпункт "б" пункта 3 статьи 51 - по состоянию здоровья - в связи с признанием военно-врачебной комиссией ограниченно годным к военной службе.

Решением гарнизонного военного суда требования истца удовлетворены частично.

Суд обязал командира войсковой части N рассмотреть вопрос о внесении изменений в приказ от 26 сентября 2019 г. N 68 в части основания увольнения Шатохина А.А. с военной службы.

В удовлетворении требования о повторном рассмотрении командиром войсковой части N рапорта об изменении основания увольнения с военной службы судом отказано.

В апелляционной жалобе представитель командира войсковой части N просит решение суда в части удовлетворенного судом требования отменить и принять новое решение об отказе в удовлетворении требований в полном объеме.

В жалобе указывается, что военнослужащий вправе выбрать основания увольнения только до издания приказа об увольнении его с военной службы. Поскольку перед увольнением с военной службы Шатохин А.А. отказался от прохождения военно-врачебной комиссии, у него было только одно основание для увольнения с военной службы - по собственному желанию, правом на которое он воспользовался. Таким образом, на момент издания приказа у него не имелось права выбора основания увольнения с военной службы. При таких обстоятельствах признание истца ограниченно годным к военной службе после издания указанного приказа не влечет изменение основания увольнения.

В отзыве на апелляционную жалобу командир войсковой части N просит отменить решение суда по основаниям, указанным в жалобе.

В письменных возражениях административный истец просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела и обсудив доводы, приведенные в апелляционной жалобе, и возражения на них, судебная коллегия не находит оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции.

В соответствии с пунктом 11 статьи 34 Положения о порядке прохождения военной службы при наличии у военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, нескольких оснований для увольнения с военной службы он увольняется по избранному им основанию, за исключением перечисленных в этом пункте случаев.

Таких случаев по данному делу не имеется.

Согласно пункту 11 статьи 38 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" окончанием военной службы является исключение военнослужащего из списков личного состава воинской части.

Из материалов дела видно, что Шатохин А.А. проходил военную службу в войсковой части N.

7 июня 2019 г. истец обратился к командиру войсковой части N с рапортом о направлении его перед предстоящим увольнением с военной службы для прохождения военно-врачебной комиссии.

С 21 июня по 5 июля и с 9 июля по 13 августа 2019 г. истец находился на стационарном лечении и обследовании в Федеральном государственном казенном учреждении "1602 военный клинический госпиталь" Министерства обороны Российской Федерации (далее - ФГКУ "1602 ВКГ" МО РФ).

13 августа 2019 г. он освидетельствован военно-врачебной комиссией, заключение которой направлено для утверждения в вышестоящую военно-врачебную комиссию.

5 сентября 2019 N 5/6/3 врио начальника филиала 2 ФГКУ "Главный центр военно-врачебной экспертизы" Министерства обороны Российской Федерации (далее - филиал N 2 ФГКУ "ГЦ ВВЭ" МО РФ) возвратил без утверждения свидетельство о болезни Шатохина А.А. для его контрольного обследования и повторного освидетельствования.

В силу пункта 24 статьи 34 Положения о порядке прохождения военной службы военнослужащий, уволенный с военной службы, должен быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы (уволенный досрочно - не позднее дня истечения срока его военной службы) и не позднее чем через месяц со дня поступления в воинскую часть выписки из приказа об увольнении военнослужащего с военной службы.

Приказом командира войсковой части N от 26 сентября 2019 г. N 68 Шатохин А.А. уволен с военной службы по собственному желанию и подлежал исключению из списков личного состава части в течение одного месяца. Однако этого сделано не было.

Со 2 по 31 октября 2019 г. истец находился на стационарном обследовании и освидетельствовании военно-врачебной комиссией в филиале N 1 ФГКУ "1602 ВКГ" МО РФ.

13 января 2020 г. Шатохин А.А. госпитализирован и проходил лечение в неврологическом и урологическом отделениях ФГКУ "1602 ВКГ" МО РФ.

15 июня 2020 г. после окончания отпуска по болезни на основании распоряжения начальника медицинской службы Южного военного округа истец направлен на освидетельствование военно-врачебной комиссией.

По заключению военно-врачебной комиссии ФГКУ "1602 ВКГ" МО РФ от 24 августа 2020 г. N 6/591, утвержденномуФГКУ "ГЦ ВВЭ" МО РФ

2 сентября 2020 г, Шатохин А.А. признан "В" - ограниченно годен к военной службе. При этом из свидетельства о болезни от 24 августа 2020 г. N 6/591 следует, что 31 января 2020 г. истцу произведена резекция правой почки с опухолью. Гипертоническая болезнь первой стадии. Заболевание получено в период военной службы. Отдаленные последствия закрытой черепно-мозговой травмы, ушиб головного мозга средней степени тяжести от 28 апреля 2000 г. в виде астенического цефалгического синдромов. Военная травма.

4 декабря 2020 г. начальником отдела кадроввойсковой части N

истцу доведено об отказе в удовлетворении его рапорта об изменении основания увольнения с военной службы.

Таким образом, по делу установлено, что заболевание Шатохина А.А, повлекшее признание его ограниченно годным к военной службе, получено им в период ее прохождения. При этом заключение военно-врачебной комиссии об ограниченной годности к военной службе дано до исключения истца из списков личного состава управления, то есть во время его военной службы.

То, что при подготовке документов на увольнение с военной службы

7 июня 2019 г. истец отказался от прохождения военно-врачебной комиссии, не может свидетельствовать об отсутствии у него права на увольнение по состоянию здоровья, поскольку такое право возникло у истца во время военной службы. Кроме того, как следует из его рапорта от 7 июня 2019 г, сразу после отказа от медицинского освидетельствования он обратился к командиру войсковой части N с просьбой направить его на военно-врачебную комиссию.

Поэтому гарнизонный военный суд пришел к правильному выводу о наличии у Шатохина А.А. права выбора основания увольнения.

Следовательно, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного, руководствуясь статей 309 и 311 КАС РФ, судебная коллегия

определила:

решение Пятигорского гарнизонного военного суда от 17 февраля 2021 г. по административному исковому заявлению Шатохина Александра Анатольевича оставить без изменения, а апелляционную жалобу представителя ответчика - без удовлетворения.

Кассационная жалоба, представление могут быть поданы в Кассационный военный суд через гарнизонный военный суд в течение шести месяцев со дня вынесения апелляционного определения.

Председательствующий

Судьи: