Кассационное определение СК по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 22 июня 2021 г. по делу N 7У-4037/2021[77-1436/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Устимова М.А.

судей Кураковой С.С, Нагуляк М.В.

при ведении протокола судебного заседания по поручению председательствующего помощником судьи Антоновым А.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Санкт-Петербурга Чубыкина А.В. на приговор Выборгского районного суда Санкт-Петербурга от 29 октября 2019 г. в отношении Цветкова Василия.

Заслушав доклад судьи Кураковой С.С, изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание приговора, доводы кассационного представления, выступление адвоката Игнатовской И.Н, просившей удовлетворить кассационное представление, в части, улучшающей положение осужденного, прокурора Кункевич Л.С, полагавшей необходимым кассационное представление удовлетворить, судебная коллегия

установила:

по приговору Выборгского районного суда Санкт-Петербурга от 29 октября 2019 г.

Цветков Василий, ДД.ММ.ГГГГ рождения, уроженец и гражданин "данные изъяты", ранее судимый:

22 ноября 2018 г. мировым судьей судебного участка N 30 Санкт- Петербурга по ст. 264.1 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы, в соответствии со ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком на 3 года, с лишением права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами сроком на 3 года, осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к лишению свободы сроком на 3 года.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, к назначенному наказанию присоединена часть неотбытого наказания по приговору от 22 ноября 2018 г. в виде 1 месяца лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами на срок 3 года. Окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 1 месяц, с лишением права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами сроком на 3 года, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен судом со дня вступления приговора в законную силу. На основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок отбытия наказания зачтено время содержания под стражей с 17 июня 2019 г. до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался.

Согласно приговору Цветков В. признан виновным в незаконном хранении без цели сбыта наркотического средства, в крупном размере, до момента изъятия в ходе личного досмотра, проведенного в период с 19 часов 30 минут до 20 часов 15 минут 17.06.2019, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Приговор постановлен в порядке главы 40 УПК РФ.

В кассационном представлении прокурор, не оспаривая обвинение и квалификацию содеянного Цветковым В, просит приговор отменить, уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд иным составом суда.

В обоснование представления указывает о нарушении судом положений ст. 297, п.4 ст. 304 УПК РФ и не указание в водной части приговора на непогашенную судимость Цветкова В. по приговору от 15 декабря 2017 г. мирового судьи судебного участка N 175 Санкт-Петербурга, в связи с чем осужденному не было назначено наказание по правилам ст. 70 УК РФ с указанным приговором.

Кроме того, суд в нарушение требований закона не выяснил неотбытую часть дополнительного наказания по приговору от 22 ноября 2018 г. и присоединил дополнительное наказание в полном объеме, без учета фактически отбытого в период со дня вступления приговора в законную силу - 4 декабря 2018 г. до момента постановления приговора 29 октября 2019 г.

Назначив Цветкову В. окончательное наказание по совокупности приговоров, суд, вопреки требованиям ч. 5 ст. 74 УК РФ, решение об отмене условного осуждения по приговору от 22 ноября 2018 г. в резолютивной части приговора не принял, а сразу назначил осужденному наказание по правилам ст. 70 УК РФ, присоединив к реальному наказанию условное, что в силу требований уголовного закона, является недопустимым.

Несмотря на то, что Цветков В. осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ, в нарушение положений ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время его содержания под стражей в период с 17 июня 2019 г. до дня вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свобод из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Полагает, что указанные нарушения уголовного закона являются существенными, повлиявшими на исход дела.

Проверив доводы кассационного представления, выслушав стороны, судебная коллегия находит, что кассационное представление прокурора подлежит удовлетворению частично по следующим основаниям.

Согласно ст. 401.1 УПК РФ суд кассационной инстанции проверяет по кассационным жалобе, представлению законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ч. 4 ст. 7, ст. 297 УПК РФ приговор и определение суда должны быть законными, обоснованными и справедливыми. При этом приговор признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями Уголовно-процессуального кодекса РФ и основан на правильном применении уголовного закона. Данные требования закона судом при постановлении приговора в отношении Цветкова В. соблюдены не в полной мере.

В соответствии с положениями ст. 401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, оправданного, лица, в отношении которого уголовное дело прекращено, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела такие нарушения закона, которые искажают саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

К таким нарушениям относится, в частности, неправильное применение уголовного закона.

Приговор в отношении Цветкова В. постановлен судом 29 октября 2019 г. и сторонами в апелляционном порядке обжалован не был.

Согласно ст. 389.4 УПК РФ срок апелляционного обжалования приговора составляет 10 суток со дня его постановления, а осужденным, содержащимся под стражей - приговор может быть обжалован в тот же срок со дня вручения копии приговора. В соответствии с ч.1 ст. 390 УПК РФ приговор суда первой инстанции вступает в законную силу по истечении срока его апелляционного обжалования, если он не был обжалован сторонами.

Как следует из материалов дела, копия приговора была вручена участникам процесса, в том числе осужденному в день постановления приговора, данный приговор в апелляционном порядке обжалован не был. Поэтому указанный приговор вступил в законную силу в соответствии с положениями ст. 389.4 УПУ РФ, т.е. 11 ноября 2019 г.

Таким образом, к моменту рассмотрения уголовного дела судом кассационной инстанции истек 1 год со дня вступления приговора в законную силу, в течение которого положение осужденного могло быть ухудшено.

При таких данных судебная коллегия считает необходимым кассационное представление в части требований, ухудшающих положение осужденного оставить без удовлетворения.

К этим требованиям, ухудшающим положение осужденного, относятся требования прокурора об отмене приговора в связи не указанием в вводной части приговора судимости по приговору от 15 декабря 2017 г. и неприменение правил ст. 70 УК с указанным приговором. Кроме того, ухудшает положение осужденного требование о зачете Цветкову В. наказания по правилам ч. 3.2 ст. 72 УК РФ.

Вместе с тем, кассационное представление подлежит частичному удовлетворению, а приговор изменению в связи с неправильным применением судом норм материального права по следующим основаниям.

Согласно ч. 5 ст. 74 УК РФ при совершении в течение испытательного срока нового умышленного тяжкого или особо тяжкого преступления условное осуждение должно быть отменено, и только в этом случае наказание по последнему приговору назначается по правилам, предусмотренным ст. 70 УК РФ.

Назначив осужденному Цветкову В. окончательное наказание по совокупности приговоров с частичным присоединением неотбытого наказания по приговору от 22 ноября 2018 г. суд, вопреки требованиям ч. 5 ст. 74 УК РФ, решение об отмене условного осуждения по указанному приговору не принял, что исключало возможность для применения ст. 70 УК РФ.

Кроме того, в нарушение действующего законодательства суд не выяснил и не указал в приговоре неотбытую часть дополнительного наказания - лишения права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами и, в нарушение требований закона, присоединил дополнительное наказание, назначенное по приговору от 22 ноября 2018 г. в полном объеме, без учета фактически отбытого.

Поскольку устранение указанных нарушений приведет к ухудшению положения осужденного, судебная коллегия не вправе устранить их самостоятельно либо путем отмены приговора с направлением дела на новое рассмотрение в силу требований ст. 401.6 УПК РФ, то из приговора подлежит исключению указание о назначении Цветкову В. окончательного наказания в соответствии со ст. 70 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. п. 6 ч. 1 ст. 401.14, ч.1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационное представление заместителя прокурора Санкт-Петербурга Чубыкина А.В. удовлетворить частично.

приговор Выборгского районного суда Санкт-Петербурга от 29 октября 2019 г. в отношении Цветкова Василия изменить:

исключить указание о назначении Цветкову В. окончательного наказания на основании ст. 70 УК РФ с частичным присоединением неотбытого наказания по приговору мирового судьи судебного участка N 30 Санкт-Петербурга от 22 ноября 2018 г.

В остальном приговор Выборгского районного суда Санкт-Петербурга от 29 октября 2019 г. в отношении Цветкова В, по которому он осужден по ч.2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, с зачетом срока наказания с 17 июня 2019 г. по день вступления приговора в законную силу по правилам п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ оставить без изменения.

Председательствующий Устимов М.А.

Судьи Куракова С.С.

Нагуляк М.В.