Кассационное определение СК по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 08 июня 2021 г. по делу N 7У-691/2021[77-1058/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Савельева Д.В, судей Бушта Л.В, Ворониной Э.Н, при секретаре Патракееве А.В, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе и дополнения к ней осужденного Шатковского А.Л. и кассационному представлению заместителя прокурора Калининградской области Воронцова К.В. на приговор Московского районного суда Калининграда от 19.08.2013.

Заслушав доклад судьи Бушта Л.В. по обстоятельствам уголовного дела, содержанию судебных решений, принятых по делу, доводам кассационной жалобы осужденного и кассационного представления, выступление осужденного Шатковского А.Л. посредством использования системы видеоконференц-связи по доводам кассационной жалобы, прокурора Ларионову Н.М, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Московского районного суда Калининграда от 19.08.2013

Шатковский Александр Леонидович, "данные изъяты"

"данные изъяты"

"данные изъяты"

"данные изъяты"

"данные изъяты"

осуждён:

по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 2281 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19.10.2010 N 87-ФЗ) к 10 годам лишения свободы;

по ч. 1 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 3 ст. 2281 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19.10.2010 N 87-ФЗ) к 8 годам лишения свободы;

по ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19.10.2010 N 87-ФЗ) к 4 годам лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём поглощения менее строгого наказания более строгим назначено 10 лет лишения свободы.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров с частичным присоединением неотбытой части наказания по приговору Балтийского районного суда Калининграда от 15.12.2008 года Шатковскому А.Л. назначено окончательное наказание 12 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

По ч. 1 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 2281 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19.10.2010 N 87-ФЗ) производство по делу и уголовное преследование прекращено в связи с отказом государственного обвинителя от обвинения.

На основании п. 2 ч. 2 ст. 133 УПК РФ за Шатковским А.Л. признано право на реабилитацию.

Мера пресечения Шатковскому А.Л. до вступления приговора в законную силу изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на содержание под стражей, взят под стражу в зале суда. Срок отбывания наказания исчислен с 19.08.2013.

В срок отбытия наказания зачтён срок содержания Шатковского А.Л. под стражей по приговору Балтийского районного суда Калининграда от 15.12.2008 с 03.07.2008 по 19.08.2013.

Этим же приговором осуждены: ФИО23, ФИО24, ФИО22, ФИО25

В апелляционном порядке приговор в отношении Шатковского А.Л. обжалован не был и вступил в законную силу 30.08.2013.

Шатковский А.Л. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, организованной группой; в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств, организованной группой, в особо крупном размере; в пособничестве в покушении на незаконное приобретение без цели сбыта наркотических средств, в особо крупном размере.

Преступления совершены в октябре 2012 года на территории Калининграда при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В кассационной и дополнительной кассационной жалобах осуждённый Шатковский А.Л. выражает несогласие с приговором ввиду нарушения уголовного закона, повлиявшего на исход дела.

Указывает, что преступление от 18.10.2012 по ч. 1 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 3 ст. 2281 УК РФ следует квалифицировать как единое продолжаемое преступление, начатое 05.10.2012 года и оконченное 16.10.2012.

Оспаривает осуждение за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств 18.10.2012 по квалифицирующему признаку "организованной группой лиц", поскольку судом установлено, что ФИО22 и ФИО24 не причастны к совершению преступления от 18.10.2012 (ч. 1 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 3 ст. 2281 УК РФ).

Оспаривает квалификацию действий по ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ, так как по его указанию ФИО23 приобрела на полученные от ФИО25 денежные средства 380 условных доз наркотического средства, которое было у неё изъято сотрудниками правоохранительных органов. Считает, что обнаруженное у ФИО25 при досмотре автомашины "Ауди" наркотическое средство, находившееся в спичечном коробке (7 условных доз), подлежит исключению из объёма наркотических средств.

Указывает, что санкция за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 3 ст. 2281 УК РФ, совершённое им в 2010 году, предусматривала наказание от 8 до 14 лет лишения свободы, в связи с чем в соответствии с положениями ч. 1 ст. 66 УК РФ, установленных судом смягчающих наказание обстоятельств, суд должен был назначить ему наказание менее 7 лет лишения свободы. Просит изменить приговор и смягчить назначенное ему наказание.

В дополнении к кассационной жалобе осуждённый Шатковский А.Л, ссылаясь на п. 55 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", положения ст. 389.18 УПК РФ, указывает на нарушение судом положений ст. 70 УК РФ при назначении ему окончательного наказания по совокупности приговоров, поскольку суд ошибочно частично присоединил к назначенному наказанию по обжалуемому приговору неотбытую часть наказания по предыдущему приговору Балтийского районного суда Калининграда от 15.12.2008 в размере 2 года лишения свободы, хотя неотбытая им часть наказания по указанному приговору на момент постановления обжалуемого приговора суда от 19.08.2013 составляла 1 год 10 месяцев 12 дней.

В кассационном представлении заместитель прокурора Калининградской области ФИО7, не оспаривая доказанность вины Шатковского А.Л. и правильность квалификации его действий, полагает, что приговор подлежит изменению в связи с существенными нарушениями уголовного закона.

Указывает, что на момент постановления приговора Шатковский Л.А. отбыл по приговору Балтийского райсуда Калининграда от 15.12.2008 -5 лет 1 месяц 16 дней, при этом неотбытая часть наказания составила 1 год 10 месяцев 19 дней. Однако при назначении окончательного наказания на основании ст. 70 УПК РФ была присоединена неотбытая часть наказания в виде лишения свободы сроком 2 года, то есть в большем размере. Кроме того, при назначении наказания суд в качестве отягчающего наказание обстоятельства признал особо опасный рецидив преступлений, то есть вышел за рамки положений п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ.

Просит изменить приговор и снизить назначенное наказание до 11 лет 10 месяцев лишения свободы, указать на наличие в действиях Шатковского А.Л. как отягчающего наказание обстоятельства - рецидив преступлений.

Проверив материалы уголовного дела и доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Как следует из материалов уголовного дела, принцип территориальной подсудности судом соблюден, в ходе судебного заседания подсудимому разъяснены процессуальные права, предусмотренные ст. ст. 47, 267 УПК РФ и ст. 51 Конституции Российской Федерации.

Материалами дела не установлено данных о том, что со стороны председательствующего по делу в суде первой инстанции, а также при рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции, проявлялись предвзятость, необъективность или иная заинтересованность в исходе дела. Из протоколов судебных заседаний усматривается, что нарушений принципа состязательности сторон, ограничения защиты на представление доказательств судом не допущено.

При этом подсудимый активно пользовался правами, предоставленными законом, в том числе, исследуя доказательства и участвуя в разрешении процессуальных вопросов. Заявленные сторонами в суде ходатайства были разрешены в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона. Основанные на законе мнения и возражения стороны защиты судом принимались во внимание.

По результатам состоявшегося разбирательства суд пришел к обоснованному выводу о виновности Шатковского А.Л. в совершении инкриминированных ему преступлений, в обоснование чего привел:

показания самого Шатковского А.Л, признавшего свою вину и то, что им была создана группа для сбыта наркотического средства "героин", неоднократно подробно пояснявшего об обстоятельствах совершения им преступлений;

показания подсудимой ФИО23, признавшей свою вину, пояснявшей, что группа по сбыту наркотиков была организована Шатковским, который осуществлял и руководство группой, давшей подробные пояснения об обстоятельствах совершения преступлений;

показания подсудимых ФИО24, ФИО22, признавших свою вину и пояснявших об обстоятельствах сбыта ими наркотических средств по разработанной Шатковским А.Л. схеме;

показания подсудимого ФИО25; показания свидетелей ФИО10, ФИО11, ФИО12 ФИО26, ФИО27, ФИО13, ФИО14, ФИО15, ФИО16, ФИО17, ФИО18, ФИО19, ФИО20, свидетелей под псевдонимами "Артемов", "Гайка", "Пашко", "Карпова" и других;

заключения экспертов; результаты оперативно-розыскной деятельности, протоколы следственных действий, а также друге доказательства, приведённые в приговоре.

Анализируя представленные стороной обвинения доказательства, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что они получены в полном соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства, то есть являются допустимыми для доказывания обстоятельств, предусмотренных ст. 73 УПК РФ, имеют непосредственное отношение к предъявленному Шатковскому А.Л. обвинению и в своей совокупности являются достаточными для постановления обвинительного приговора.

Нарушений уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения гарантированных УПК РФ прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора, не установлено.

Суд в ходе рассмотрения уголовного дела установил, что органами предварительного следствия проведён целый комплекс оперативно-розыскных мероприятий, направленных на выяснение обстоятельств совершения Шатковским А.Л. преступлений. В приговоре суда мотивирована и подтверждена обоснованность проведения оперативно-розыскных мероприятий с целью выявления и пресечения преступной деятельности осужденного.

В приговоре указаны обстоятельства совершения преступлений, установленные судом, проанализированы доказательства, обосновывающие вывод суда о виновности осужденного в содеянном, мотивированы выводы относительно квалификации преступлений и назначенного наказания. Обстоятельства, подлежащие доказыванию согласно ст. 73 УПК РФ, установлены. Объем исследованных судом доказательств оказался достаточным для постановления законного решения по делу.

Исходя из установленных судом обстоятельств произошедшего, квалификация действий Шатковского А.Л. по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, ч. 1 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ соответствует приведенному в приговоре описанию совершенных осужденным деяний. Выводы суда о юридической оценке действий Шатковского А.Л. надлежащим образом мотивированы в приговоре и оснований для иной квалификации не имеется.

Вопреки доводам кассационной жалобы с учетом совокупности всех исследованных по делу доказательств и установленных фактических обстоятельств дела не имеется оснований для переквалификации действий Шатковского А.Л, квалификации как единого преступления, начатого 05.10.2012 года и оконченного 16.10.2012, исключения квалифицирующего признака "организованной группой лиц" и исключения из объема обвинения обнаруженного у ФИО25 наркотического средства, находившегося в спичечном коробке (7 условных доз).

Вместе с тем, квалифицируя действия Шатковского А.Л, суд ошибочно указал о квалификации действий и об осуждении по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 2281 УК РФ, ч. 1 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 3 ст. 2281 УК РФ, ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ в редакции Федерального закона от 19.10.2010 N 87-ФЗ, а также о прекращении уголовного преследования Шатковского А.Л. по ч. 1 ст. 30 - п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ в редакции Федерального закона от 19.10.2010 N 87-ФЗ, вместо редакции Федерального закона от 19.05.2010 N 87-ФЗ. Судебная коллегия считает необходимым внести изменения в приговор и уточнить редакцию Федерального закона. Данное изменение не ухудшает положения осужденного.

Наказание осужденному за совершение преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 2281 УК РФ; ч. 1 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 3 ст. 2281 УК РФ; ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём поглощения менее строгого наказания более строгим назначено 10 лет лишения свободы.

Наказание назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, всех данных о личности осужденного, обстоятельств, смягчающих наказание, и обстоятельств, отягчающих его наказание, влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи. Вопреки доводам кассационной жалобы, при назначении наказания за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, в виде лишения свободы на срок 8 лет положения ч. 2 ст. 66 УК РФ не нарушены, поскольку санкция данной статьи в редакции Федерального закона от 19.05.2010 N 87-ФЗ, предусматривала наказание в виде лишения свободы на срок от 8 до 20 лет.

Вместе с тем, признавая в качестве отягчающего наказание обстоятельства наличие в действиях Шатковского А.Л. особо-опасного рецидива, суд вышел за рамки положений п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ, в связи с чем из описательно-мотивировочной части приговора следует исключить указание о признание в качестве отягчающего наказание Шатковского А.Л. наличие в его действиях особо-опасного рецидива, и указать о наличие в действиях Шатковского А.Л. отягчающего наказание обстоятельства в виде рецидива преступлений. Указанные изменения не являются основанием для смягчения наказания, поскольку все заслуживающие внимания обстоятельства были учтены судом в полной мере при решении вопроса о виде и размере назначаемого осужденному наказания, которое не превышает установленного законом предела, соразмерно содеянному, соответствует личности осужденного и является справедливым.

Вместе с тем, согласно приговору, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Балтийского районного суда Калининграда от 15.12.2008 Шатковскому А.Л. назначено окончательное наказание 12 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Как видно из материалов уголовного дела по данному делу в отношении Шатковского А.Л. была избрана мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении. Согласно обжалуемому приговору, избранная мера пресечения изменена на содержание под стражей до вступления приговора в законную силу.

По приговору Балтийского районного суда Калининграда от 15.12.2008 Шатковский А.Л. осуждён по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 3 годам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений к окончательному наказанию 7 лет лишения свободы, срок отбывания наказания исчислен с 15.12.2008, в срок отбытия наказания зачтён период его фактического задержания и содержание под стражей с 03.07.2008 по 14.12.2008.

Согласно правовой позиции, изложенной в п. 55 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22.12.2015 N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", при решении вопроса о назначении наказания по совокупности приговоров следует выяснять, какая часть основного или дополнительного наказания реально не отбыта лицом по предыдущему приговору на момент постановления приговора, и указать это во вводной части приговора.

В случае совершения нового преступления лицом, отбывающим наказание в виде лишения свободы, неотбытой частью наказания следует считать срок, оставшийся на момент избрания меры пресечения в виде содержания под стражей за вновь совершённое преступление. Если указанная мера пресечения не избиралась, неотбытой частью наказания является срок, оставшийся ко времени постановления последнего приговора.

Таким образом, на момент постановления обжалуемого приговора суда от 01.08.2013 Шатковский А.Л. отбыл по приговору Балтийского районного суда Калининграда от 15.12.2008 5 лет 1 месяц 16 дней (с 03.07.2008 по 19.08.2013), а неотбытая часть наказания составляла 1 год 10 месяцев 14 дней.

Между тем при назначении осуждённому окончательного наказания на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию по обжалуемому приговору суд присоединил неотбытую часть наказания по предыдущему приговору суда от 15.12.2008 в виде лишения свободы сроком 2 года, то есть в большем размере, в связи с чем приговор в этой части также подлежит изменению.

На основании изложенного, руководствуясь чт. 401.14- 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационное представление заместителя прокурора Калининградской области ФИО7 - удовлетворить, кассационную жалобу осуждённого Шатковского А.Л. - удовлетворить частично.

Приговор Московского районного суда Калининграда от 19.08.2013 изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора признание в качестве отягчающего наказание Шатковского А.Л. наличие в его действиях особо-опасного рецидива, указать о наличие в действиях Шатковского А.Л. отягчающего наказание обстоятельства в виде рецидива преступлений.

Переквалифицировать действия Шатковского А.Л. с ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19.10.2010 N 87-ФЗ) на ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19.05.2010 N 87-ФЗ) с назначением наказания в виде 10 лет лишения свободы; с ч. 1 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19.10.2010 N 87-ФЗ) - на ч. 1 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19.05.2010 N 87-ФЗ), с наказанием виде лишения свободы на срок 8 лет; с ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19.10.2010 N 87-ФЗ) на ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19.05.2010 N 87-ФЗ) с наказанием в виде 4 лет лишения свободы. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём поглощения менее строгого наказания более строгим назначить 10 лет лишения свободы.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору Балтийского районного суда г. Калининграда от 15.12.2008 назначить Шатковскому А.Л. окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 11 лет 9 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Указать о прекращении производства по делу и уголовного преследования в связи с отказом государственного обвинителя от обвинения по ч. 1 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19.05.2010 N 87-ФЗ).

В остальной части приговор оставить без изменений.

Председательствующий:

Судьи: