Определение СК по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 08 июля 2021 г. по делу N 7У-7223/2021[77-3038/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Родомакина И.А, судей Гильфанова Р.Р, Свиридова Д.В, при секретаре Зелениной Д.Н, с участием:

прокурора Снигирь Е.А, защитника - адвоката Горбач Е.С, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Быкова ФИО15 на приговор Центрального районного суда г. Тольятти Самарской области от 18 декабря 2019 года.

Заслушав доклад судьи Родомакина И.А, выступление защитника Горбач Е.С. в обоснование доводов кассационной жалобы, прокурора Снигирь Е.А. об изменении приговора суда, судебная коллегия

установила:

приговором Центрального районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ

Быков ФИО16, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин РФ, не судимый

осужден с применением ст.64 УК РФ:

- по п.п. "а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ (9 преступлений) - к 4 годам лишения свободы за каждое преступление;

- по п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ (9 преступлений) - к 5 годам лишения свободы за каждое преступление.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено 6 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена без изменения.

Срок наказания постановлено исчислять с 18 декабря 2019 года с зачетом, в соответствии со ст.72 УК РФ, в срок наказания времени его содержания под стражей с 13 марта 2019 года по дату вступления приговора в законную силу.

Приговором суда решена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не рассматривался.

Приговором суда Быков А.А. признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет), группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере (9 преступлений), а также в незаконном сбыте наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере (9 преступлений).

Преступления совершены ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В кассационной жалобе осужденный Быков А.А. считает приговор незаконным в связи с неправильной квалификацией его действий. Отмечает, что доказательств того, что переданная им соучастнику преступления информация о местонахождении сделанных закладок с наркотическими средствами была доведена до конечных потребителей не имеется. Также считает неверной квалификацию его действий по признаку использования информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", поскольку при выполнении объективной стороны преступления "Интернет" не использовался. Обращает внимание, что все преступления им совершены в короткий промежуток времени с единым умыслом на сбыт всего объема наркотических средств, в связи с чем должны быть квалифицированы как один эпизод. Просит приговор изменить, исключить квалифицирующий признак преступления "с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет"", переквалифицировать его действия на ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ.

В возражениях на кассационную жалобу заместитель прокурора Самарской области Маслов Т.В. просит оставить жалобу без удовлетворения.

Выслушав стороны, проверив уголовное дело с учетом доводов кассационной жалобы Быкова А.А. и возражений заместителя прокурора Самарской области Маслова Т.В, судебная коллегия пришла к следующему.

Суд первой инстанции принял все предусмотренные законом меры для всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств дела.

Как следует из протокола судебного заседания, судебное разбирательство проведено в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, с соблюдением всех принципов судопроизводства, в том числе состязательности и равноправия сторон, права на защиту, презумпции невиновности. При рассмотрении уголовного дела суд первой инстанции оценил доводы всех участников процесса, предоставив сторонам обвинения и защиты равные возможности для реализации своих прав, при этом ограничений прав участников уголовного судопроизводства допущено не было.

Приговор постановлен в соответствии с требованиями ст.ст.302-309 УПК РФ.

Выводы суда о доказанности вины осужденного Быкова А.А. основаны на исследованных в судебном заседании доказательствах, в том числе признательных показаниях осужденного Быкова А.А. о том, что он посредством сети "Интернет" через мессенджер "Телеграм" устроился на работу курьером наркотических средств, при этом получил от лица с именем ("ником") " "данные изъяты"" сведения о тайнике с наркотическими средствами, которые затем ДД.ММ.ГГГГ разложил по другим тайникам; показаниями свидетелей ФИО9, ФИО10, ФИО11, ФИО12, ФИО13 об обстоятельствах задержания Быкова А.А. и изъятия наркотических средств из сделанных осужденным тайников-"закладок"; протоколами осмотров мест происшествий, согласно которым из тайников - "закладок" с участием ФИО1 изъяты свертки с наркотическими средствами; справками об исследовании и заключениями судебно-химических экспертиз, а также других изложенных в приговоре доказательствах и по существу в жалобе не оспаривается.

Вопреки доводам кассационной жалобы Быков А.А. обоснованно осужден по квалифицирующему признаку "с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, включая сеть "Интернет".

Быков А.А. при рассмотрении уголовного дела по существу судом первой инстанции не отрицал, и в своей кассационной жалобе также не оспаривает, что все действия, направленные на сбыт наркотических средств он согласовывал с другим лицом посредством переписки с использованием сети "Интернет". По указаниям, получаемым посредством использования сети "Интернет" от лица под именем ("ником") " "данные изъяты"" он получал посредством тайников наркотические средства и раскладывал также по указаниям, получаемым от этого лица указанным путем в другие тайники. Эти обстоятельства совершения действий, направленных на сбыт наркотических средств посредством использования сети "Интернет", подтверждены и другими доказательствами, подробно изложенными в приговоре суда.

Вместе с тем, основываясь на исследованных в судебном заседании доказательствах, суд первой инстанции, правильно установив фактические обстоятельства по делу, неверно применил уголовный закон при квалификации содеянного.

Согласно ст.297 УПК РФ приговор суда признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

По смыслу закона, продолжаемыми являются преступления, складывающиеся из ряда тождественных преступных деяний, совершаемых, как правило, через незначительный промежуток времени, в одной и той же обстановке, направленных к общей цели и составляющих в своей совокупности единое преступление. В продолжаемом посягательстве акты преступного деяния связаны между собой объективными обстоятельствами, местом, временем, способом совершения преступления, а также предметом посягательства.

Под незаконным сбытом наркотических средств следует понимать незаконную деятельность лица, направленную на их возмездную либо безвозмездную реализацию другому лицу.

При этом по смыслу закона, если виновный имеет умысел на сбыт всего имеющегося у него наркотического средства и в целях последующего их сбыта он совершает такие действия в несколько приемов, содеянное им не образует совокупности преступлений.

Эти требования закона не учтены судом по настоящему уголовному делу.

Суд признал установленным совершение Быковым А.А. 18 преступлений - незаконных сбытов наркотических средств, при следующих обстоятельствах.

11 марта 2019 года Быков А.А, ранее вступив в предварительный сговор посредством переписки в мессенджере "Телеграмм" с неустановленным лицом с именем ("ником") "данные изъяты"", получил от данного лица сведения о тайнике-"закладке" с наркотическими средствами, откуда изъял не менее 18 свертков с наркотическим средством @-пирролидиновалероферон, являющимся производным наркотического средства N-метилэфедрон.

Далее, в тот же день, ДД.ММ.ГГГГ, реализуя совместный умысел преступной группы, направленный на незаконный сбыт наркотических средств, Быков А.А, действуя по указанию неустановленного лица с именем ("ником") " "данные изъяты"", разместил указанные 18 свертков с наркотическим средством в тайниках-"закладках" на территории "адрес", передав неустановленному лицу с именем ("ником") " "данные изъяты"" сведения об их местонахождении, после чего был задержан сотрудниками полиции.

Данные действия Быкова А.А. расценены судом как совокупность преступлений и квалифицированы по п.п. "а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ (9 преступлений) и по п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ (9 преступлений)

Однако суд не учел, что установленные и изложенные в приговоре действия Быкова А.А. по осуществлению с целью сбыта закладок наркотических средств, совершенные в короткий промежуток времени, а также собранные по делу доказательства, свидетельствуют о едином умысле на их сбыт, который имелся у осужденного при совершении данных преступных действий.

Кроме того, из установленных судом обстоятельств и исследованных по делу доказательств не следует, что информация о местонахождении организованных Быковым А.А. тайников-"закладок" была доведена до конечных приобретателей наркотических средств, что, согласно разъяснениям, изложенным в п.13 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 года N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", исключает квалификацию действий Быкова А.А. как оконченного незаконного сбыта наркотических средств и указывает на наличие в его действия покушения на совершение данного преступления.

С учетом изложенного действия Быкова А.А. подлежат переквалификации на одно продолжаемое преступление, предусмотренное ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ

Допущенные судом первой инстанции нарушения уголовного закона в части квалификации действий осужденного повлияли на законность обжалуемого решения, то есть явились существенными, влекущими, в соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ, пересмотр в кассационном порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ.

С учетом переквалификации действий осужденного подлежит снижению назначенное ему наказание, с учетом положений ч.3 ст.66 УК РФ, ст.6, 60 УК РФ, ч.1 ст.62 УК РФ, установленных судом первой инстанции смягчающих наказание обстоятельств и сведений о личности осужденного.

В связи с переквалификацией действий осужденного на единое продолжаемое преступление из приговора подлежит исключению указание на назначение наказания по совокупности преступлений на основании ч.3 ст.69 УК РФ.

Иных оснований для изменения приговора суда не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.401.14-401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Центрального районного суда г. Тольятти Самарской области от 18 декабря 2019 года в отношении Быкова ФИО18 изменить:

- переквалифицировать действия Быкова А.А. с п.п. "а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ (9 преступлений) и п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ (9 преступлений) на одно преступление, предусмотренное ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, по которому назначить, с применением ст.64 УК РФ, наказание в виде 4 лет 10 месяцев лишения свободы.

- исключить указание о применении ч.3 ст.69 УК РФ при назначении наказания.

В остальной части приговор оставить без изменения, кассационную жалобу Быкова А.А. удовлетворить частично.

Определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации по правилам главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий (подпись)

Судьи (подписи)

Копия верна:

Председательствующий: И.А. Родомакин