Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 08 июля 2021 г. по делу N 7У-5205/2021[77-2536/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего Мусохранова Е.П, судей Гринсона Е.М, Дамдиновой С.Ж, прокурора Пахирко А.В, осужденного Кумко С.Н, адвоката Кривопаловой И.В, при секретаре Шевченко А.В, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе (с дополнениями) осужденного Кумко С.Н, кассационному представлению заместителя прокурора Омской области Тебеньковой Е.М. на приговор мирового судьи судебного участка N 38 в Калачинском судебном районе Омской области от 11.11.2020 и апелляционное постановление Калачинского городского суда Омской области от 16.02.2021.

Приговором мирового судьи судебного участка N 38 в Калачинском судебном районе Омской области от 11.11.2020

Кумко Сергей Николаевич, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин РФ, судимый:

- 27.12.2012 Ленинским районным судом г. Омска по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1, ч. 1 ст. 228, ч. 2 ст. 228 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожден 22.02.2018 по отбытии срока наказания;

- 16.05.2019 Кормиловским районным судом Омской области по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ к 7 месяцам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 1 год;

- 11.06.2019 мировым судьей судебного участка N 57 в Ленинском судебном районе г. Омска и.о. мирового судьи судебного участка N 54 в Ленинском судебном районе г. Омска по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 1 год 6 месяцев;

- 13.02.2020 Кормиловским районным судом Омской области по ч. 1 ст. 159, ч. 1 ст. 158, п. "г" ч. 3 ст. 158, ч.3 ст.69 УК РФ (с учетом изменений, внесенных кассационным определением от 28.01.2021) к 1 году лишения свободы, с применением ч.5 ст.74, ст.70 УК РФ (приговор от 11.06.2019) к 1 году 5 месяцам лишения свободы;

- 05.08.2020 мировым судьей судебного участка N 38 в Калачинском судебном районе Омской области по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 2 ст. 69 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы, с применением ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от 13.02.2020) к 1 году 9 месяцам лишения свободы.

осужден:

по ч. 1 ст. 158 УК РФ ("данные изъяты") к 10 месяцам лишения свободы;

по ч. 1 ст. 158 УК РФ ("данные изъяты") к 10 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено 1 год лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний по данному приговору и приговору мирового судьи судебного участка N 38 в Калачинском судебном районе Омской области от 05.08.2020, окончательно назначено наказание в виде 2 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительного колонии строгого режима.

В приговоре разрешены вопросы о мере пресечения, зачете времени содержания под стражей, гражданском иске, процессуальных издержках и вещественных доказательствах.

Апелляционным постановлением Калачинского городского суда Омской области от 16.02.2021 приговор изменен: исключено из описательно-мотивировочной части приговора из числа доказательств ссылки суда на явки Кумко С.Н. с повинной от 22.06.2020, а также на показания свидетеля ФИО6; в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний назначенных по данному приговору и приговору мирового судьи судебного участка N 38 в Калачинском судебном районе Омской области от 05.08.2020, окончательно к отбытию определено 1 год 11 месяцев лишения свободы.

Заслушав доклад судьи Мусохранова Е.П, выступления осужденного и адвоката, поддержавших доводы кассационной жалобы (с дополнениями), мнение прокурора, полагавшего необходимым судебные решения отменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором суда Кумко С.Н. признан виновным и осужден за совершение двух краж, то есть тайного хищения чужого имущества.

Преступления совершены в "адрес" при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе и дополнениях к ней осужденный Кумко С.Н. выражает несогласие с принятыми судебными решениями. Указывает, что в деле не имеется доказательств, подтверждающих его виновность в совершении инкриминированных преступлений, в том числе виновность не подтверждается и свидетельскими показаниями. Просит, с учетом приведенных доводов, приговор отменить.

В возражениях на кассационную жалобу Калачинский межрайонный прокурор Омской области Ермолаев В.В, указывая на необоснованность изложенных в ней доводов, просит оставить ее без удовлетворения.

В кассационном представлении заместитель прокурора Омской области Тебенькова Е.М. выражает несогласие с апелляционным постановлением. Указывает, что суд апелляционной инстанции принимая решение о снижении окончательного наказания по настоящему приговору с учетом определения судебной коллегии по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 28.01.2021, не учел, что приговор мирового судьи судебного участка N 38 в Калачинском судебном районе Омской области от 05.08.2020, наказание по которому сложено по правилам ч.5 ст.69 УК РФ с наказанием по настоящему приговору, в кассационном порядке и в порядке исполнения приговора не изменялся, в связи с чем оснований для смягчения наказания по настоящему приговору не имелось. Полагает, что суд апелляционной инстанции вышел за рамки рассмотрения предмета, предусмотренного ст. 389.9 УПК РФ, пересматривая приговор, не имеющий отношения к апелляционной жалобе осужденного. Кроме того, полагает, что в случае принятия впоследствии судом в ином порядке решения об изменении приговора от 05.08.2020 со снижением меры государственного принуждения, определенной в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, пересмотру в порядке ст. 397, 399 УПК РФ будет подлежать и настоящий приговор, что в свою очередь может повлечь двойное смягчение по одному и тому же основанию наказания осужденному Кумко С.Н, а также необоснованное сокращение подлежащего им отбытию срока наказания. Просит апелляционное постановление отменить, направить дело на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд в ином составе.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных жалобы и представления, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения закона по данному уголовному делу допущены.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым, постановленным в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основанным на правильном применении уголовного закона.

Согласно ч.ч.1, 6 ст. 259 УПК РФ в ходе каждого судебного заседания ведется протокол. Протокол судебного заседания должен быть подписан председательствующим и секретарем судебного заседания.

Как следует из материалов уголовного дела, в нарушение требований ч. 6 ст. 259 УПК РФ, протокол судебного заседания от 22.09.2020, в ходе которого непосредственно исследовались доказательства, не подписан председательствующим судьей (т.1 л.д.241-243).

Указанное обстоятельство расценивается как отсутствие протокола судебного заседания в том виде, в каком он должен быть оформлен в соответствии с требованиями закона, что является существенным нарушением требований уголовно-процессуального закона, повлиявшим на исход дела, и является основанием для отмены судебных решений с передачей дела на новое судебное рассмотрение иным мировым судьей.

В связи с отменой судебных решений доводы кассационной жалобы осужденного подлежат проверке и оценке при новом рассмотрении уголовного дела.

Оснований для избрания в отношении Кумко С.Н. какой-либо меры пресечения судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор мирового судьи судебного участка N 38 в Калачинском судебном районе Омской области от 11.11.2020 и апелляционное постановление Калачинского городского суда Омской области от 16.02.2021 в отношении Кумко Сергея Николаевича отменить, уголовное дело передать на новое судебное рассмотрение иным мировым судьей.

Уголовное дело направить председателю Калачинского городского суда Омской области для определения территориальной подсудности уголовного дела и передаче его на соответствующий судебный участок мировому судье.

Председательствующий Е.П. Мусохранов

Судьи Е.М. Гринсон

С.Ж. Дамдинова