Апелляционное определение Южного окружного военного суда от 16 июня 2021 г. по делу N 33а-637/2021

Судебная коллегия по административным и гражданским делам Южного окружного военного суда в составе:

председательствующего Костина В.А, судей Зари А.И, Шуайпова М.Г, при секретаре судебного заседания Пересыпке Д.А, рассмотрела в открытом судебном заседании административное дело по апелляционной жалобе представителя административного истца - Гудылева М.А. на решение Севастопольского гарнизонного военного суда от 12 марта 2021 г, которым отказано в удовлетворении заявленных требований майора запаса Быкасова Данилы Эдуардовича о признании незаконными действий командира войсковой части N, связанных с порядком исключения его из списков личного состава воинской части в связи с увольнением с военной службы.

Заслушав доклад судьи Шуайпова М.Г, изложившего обстоятельства дела, содержание решения суда, доводы апелляционной жалобы и поданных относительно нее возражений, судебная коллегия

установила:

Быкасов Д.Э. обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором просил:

признать незаконным приказ командира войсковой части N от 23 ноября 2020 г. N 229, с учетом изменений, внесенных в него приказом от

25 декабря 2020 г. N 257, в части исключения его из списков личного состава воинской части;

обязать указанное должностное лицо изменить дату исключения его из списков личного состава воинской части с 26 декабря 2020 г. на 19 января 2021 г.;

обеспечить его всеми видами довольствия за период незаконного исключения из списков личного состава воинской части.

Решением гарнизонного военного суда в удовлетворении заявленных требований отказано.

В апелляционной жалобе представитель истца просит решение суда отменить и принять по делу новое решение об удовлетворении заявленных требований.

В жалобе указывается, что при исключении из списков личного состава воинской части командованием было нарушено право Быкасова Д.Э. на отдых, поскольку ему не были предоставлены 5 дней оставшейся части основного отпуска за 2020 год. Вывод суда о том, что право истца на указанное количество суток отпуска было реализовано им в период прохождения профессиональной переподготовки по одной из гражданских специальностей с использованием дистанционных технологий по месту жительства с 6 по 24 декабря 2020 г, противоречат материалам дела, так как суду не были представлены приказы командира воинской части или иные доказательства предоставления этой части отпуска.

Представитель обращает внимание на то, что изменения, внесенные приказом командира войсковой части N от 25 декабря 2020 г. N 257 в приказ от 23 ноября 2020 г. N 229, не касаются предоставления истцу основного отпуска.

В письменных возражениях помощник военного прокурора - войсковая часть N просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела, приведенные в апелляционной жалобе доводы и поданные на нее возражения, судебная коллегия не находит оснований для отмены или изменения решения суда.

В соответствии с пунктом 4 статьи 19 Федерального закона "О статусе военнослужащих" военнослужащие - граждане, проходящие военную службу по контракту, общая продолжительность военной службы которых составляет пять лет и более, в год увольнения с военной службы по истечении срока военной службы имеют право пройти профессиональную переподготовку по одной из гражданских специальностей без взимания с них платы за обучение и с сохранением обеспечения всеми видами довольствия в порядке и на условиях, которые определяются Министерством обороны Российской Федерации. В случае увольнения указанных военнослужащих с военной службы в период обучения они имеют право на завершение учебы бесплатно.

При этом законодательство, регулирующее порядок прохождения военной службы, не предусматривает запрета на прохождение военнослужащими профессиональной переподготовки в период нахождения в отпуске.

В силу пункта 16 статьи 29 Положения о порядке прохождения военной службы (далее - Положение) предоставление отпусков военнослужащему осуществляется с таким расчетом, чтобы последний из них был использован полностью до дня истечения срока его военной службы.

В пункте 5 статьи 11 Федерального закона "О статусе военнослужащих" предусмотрено, что общая продолжительность основного отпуска с учетом дополнительных суток отдыха не может превышать 60 суток, не считая времени, необходимого для проезда к месту использования отпуска и обратно.

По делу установлено, что Быкасов Д.Э. проходил военную службу по контракту в войсковой части 80159 на воинской должности командира авиационного звена.

В соответствии с приказами командира войсковой части N от 27 декабря 2019 г. N 245 истцу предоставлялась первая половина основного отпуска за 2020 год с 27 декабря 2019 г. по 27 января 2020 г. сроком 30 суток, а от 6 июля 2020 г. N 119 - вторая половина указанного отпуска сроком 15 суток и дополнительный отпуск за 2020 год как ветерану боевых действий сроком 15 суток.

В период с 5 сентября по 4 октября 2020 г. Быкасов Д.Э. очно проходил профессиональную переподготовку в Военно-космической академии имени

А.Ф. Можайского в г. Санкт-Петербурге.

5 октября 2020 г. в связи с неблагоприятной эпидемиологической ситуацией в стране истец был переведен на обучение с использованием дистанционных технологий по месту жительства в г. Севастополе, которое продолжалось до

24 декабря того же года.

Приказом командующего 4 армией ВВС и ПВО от 22 октября 2020 г. N 210 Быкасов Д.Э. уволен с военной службы по истечении срока контракта.

Приказом командира войсковой части 80159 от 23 ноября 2020 г. N 229 истец с 5 декабря 2020 г. исключен из списков личного состава воинской части. При этом ему в период с 23 ноября по 2 декабря 2020 г. была предоставлена оставшаяся часть основного отпуска за 2020 год сроком 10 суток.

На основании протеста заместителя военного прокурора - войсковая часть N от 24 декабря 2020 г. N 8/828-20 в связи с необходимостью реализации

Быкасовым Д.Э. права на отдых и предоставления ему возможности сдать дела и должность приказом указанного должностного лица от 25 декабря 2020 г.

N 257 вышеназванный приказ изложен в новой редакции, согласно которой истец по окончании профессиональной переподготовки исключен из списков личного состава воинской части с 26 декабря 2020 г.

В соответствии с приказом командира войсковой части N от 28 декабря 2020 г. N 258, копия которой поступила в суд апелляционной инстанции, приказ от 25 декабря 2020 г. N 257 изложен в новой редакции, согласно которой

Быкасову Д.Э 15 суток оставшейся части отпуска за 2020 год предоставлены в период с 23 ноября по 7 декабря 2020 г.

Таким образом, доводы апелляционной жалобы о том, что при исключении из списков личного состава воинской части было нарушено право Быкасова Д.Э. на отдых в связи с непредоставлением ему 5 дней оставшейся части основного отпуска за 2020 год, являются необоснованными.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в пункте 49 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 мая 2014 г. N 8 "О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих", в случае, если нарушение прав военнослужащего может быть устранено без восстановления его на военной службе или в списке личного состава воинской части, судом выносится решение только об устранении допущенного нарушения.

Из изложенного следует, что решение о восстановлении военнослужащего в списках личного состава воинской части должно приниматься судом в случае, если выявленное нарушение не может быть устранено без восстановления его в списках личного состава воинской части.

Согласно пункту 16 статьи 34 Положения военнослужащий, уволенный с военной службы, на день исключения из списков личного состава воинской части должен быть полностью обеспечен денежным довольствием, продовольственным и вещевым обеспечением. Исключение военнослужащего из списков личного состава воинской части производится после проведения всех необходимых расчетов.

Требованием-накладной от 21 декабря 2020 г. N 460 подтверждается, что истец полностью обеспечен вещевым имуществом.

Из расчетно-финансовых документов следует, что Быкасов Д.Э. обеспечен денежным довольствием в полном объеме, в том числе и с учетом новой даты исключения его из списков личного состава воинской части.

Поскольку оставшаяся часть основного отпуска за 2020 год предоставлена истцу полностью, он обеспечен вещевым довольствием, а выплата денежного довольствия 19 января 2021 г. была произведена Быкасову Д.Э. с учетом изменения даты исключения его из списков личного состава воинской части, то оснований признать незаконными действия командира войсковой части N, связанные с исключением истца из списков личного состава, не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 309 и 311 КАС РФ, судебная коллегия

определила:

решение Севастопольского гарнизонного военного суда от 12 марта 2021 г. по административному исковому заявлению Быкасова Данилы Эдуардовича оставить без изменения, а апелляционную жалобу представителя истца - без удовлетворения.

Кассационная жалоба, представление могут быть поданы в Кассационный военный суд через гарнизонный военный суд в течение шести месяцев со дня вынесения апелляционного определения.

Председательствующий

Судьи: