Апелляционное определение СК по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда от 06 апреля 2021 г. по делу N 22-1928/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда в составе:

председательствующего судьи Азовцевой О.А.;

судей Ивановой Л.В. и Матвеевой Т.Ю, с участием прокурора отдела прокуратуры Санкт-Петербурга Мининой А.Г, осужденного Тумасяна А.С, адвоката Иванова А.И, представившего удостоверение N... и ордер N.., при секретаре Егоренко М.К, рассмотрела в судебном заседании 6 апреля 2021 года материалы уголовного дела N 1-160/2021 по апелляционной жалобе и дополнениям к ней осужденного Тумасяна А.С. на приговор Приморского районного суда Санкт-Петербурга от 18 января 2021 года, которым

ТУМАСЯН АРТУР САМВЕЛОВИЧ "... " гражданин РФ, "... " судимый:

08.06.2010 г. Заволжским районным судом г.Твери с изменениями, внесенными определением судебной коллегии по уголовным делам Тверского областного суда от 29.09.2010г, окончательно по ст.ст. 30 ч. 3 - 228.1 ч. 1; 30 ч.3-228.1 ч.1; 30 ч.3-228.1 ч.3 п. "г"; 228 ч.1; 228 ч.1 УК РФ к наказанию в виде 8 лет 10 месяцев лишения свободы, 30.03.2018г. освобождён по отбытию наказания, осужден:

по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ (преступление от 18.05.2020г.) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года 6 месяцев, без штрафа, без ограничения свободы;

по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ (преступление от 24.05.2020г.) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года 6 месяцев, без штрафа, без ограничения свободы;

по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ (преступление от 02.06.2020г.) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года 6 месяцев, без штрафа, без ограничения свободы;

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности совершённых преступлений, путём частичного сложения наказаний, окончательно Тумасяну А.С. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 10 месяцев, без штрафа, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В соответствии с п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок отбытия наказания Тумасяну А.С. зачтено время содержания его под стражей по настоящему уголовному делу в период с 23.09.2020 г. по день вступления настоящего приговора в законную силу, из расчёта один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, с учётом положений, предусмотренных ч.3.3 ст. 72 УК РФ.

С Тумасяна Артура Самвеловича в пользу Северо-Западного ПАО "Сбербанк России" взыскан материальный ущерб в размере 8900 рублей 00 копеек.

Приговором также решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Азовцевой О.А, объяснения осужденного Тумасяна А.С. и адвоката Иванова А.И, мнение прокурора Мининой А.Г, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором Приморского районного суда Санкт-Петербурга от 18 января 2021года Тумасян А.С. признан виновным в совершении кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, с банковского счета (при отсутствии признаков преступления, предусмотренного ст. 159.3 УК РФ).

Он же (Тумасян А.С.) признан виновным в совершении кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, с банковского счета (при отсутствии признаков преступления, предусмотренного ст. 159.3 УК РФ) (2 преступления).

Преступления совершены при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

На данное судебное решение осужденным Тумасяном А.С. подана апелляционная жалоба и дополнения к ней, в которых указывается незаконность приговора суда.

В обоснование жалобы осужденный указывает на то, что ему не была вручена копия обвинительного заключения, что повлияло на возможность полноценно осуществлять свою защиту. О данном факте он неоднократно заявлял в суде, указывая на поддельность подписи на расписке о вручении ему копии обвинительного заключения, однако суд данное обстоятельство игнорировал. Кроме того, копия приговора также не была вручена длительное время, что лишило его права на своевременное написание апелляционной жалобы.

Осужденный обращает внимание на то, что он был лишен возможности ознакомления с вещественными доказательствами - видеозаписями камер наблюдения банка, на которые ссылался представитель потерпевшего, а также с мобильным телефоном, которые, по мнению суда, является орудием преступления, что противоречит показания представителя потерпевшего К, которая указывала, что преступление было совершено при помощи банковских карт, которые использовал преступник. Обращает внимание на неполноту предварительного следствия, поскольку не были проведены очные ставки с участием представителя потерпевшего и свидетеля Б.

Полагает, что в ходе судебного разбирательства не добыто доказательств, подтверждающие его вину в полном объеме предъявленного обвинения. Оспаривает квалификацию инкриминируемых ему деяний, указывая на то, что не располагал сведениями о номере банковского счета, с которого были совершены хищения денежных средств, кроме того, 18 мая 2020 года совершил хищение один, с неустановленным следствием лицом в сговор не вступал. Таким образом, его действия должны быть квалифицированы по ч. 1 ст. 158 УК РФ.

Осужденный полагает, что приговор является несправедливым, поскольку судом не учтены в полной мере данные о его личности, в том числе, явки с повинной, признание вины, раскаяние в содеянном, наличие на иждивении "... " несовершеннолетних детей, жены, находящейся в отпуске по уходу за ребенком, престарелых родителей, страдающих рядом тяжелых заболеваний, частичное погашение ущерба.

Также осужденный указывает на незаконность решения суда в части уничтожения мобильного телефона фирмы "Honor" в корпусе синего цвета ИМЕЙ1 864053044311847 ИМЕЙ2 864053044311854, который, по мнению осужденного, был необоснованно признан орудием преступления. При этом просит учесть, что данный телефон был приобретен им после 18 мая 2020 года, кроме того, согласно показаниям представителя потерпевшего, хищение денежных средств происходило при помощи банковской карты.

На апелляционную жалобу осужденного Тумасяна А.С. государственным обвинителем прокуратуры Приморского района Санкт-Петербурга Мальшаковой Ю.Н. поданы возражения, в которых указывается на законность, обоснованность и справедливость приговора суда и отсутствие оснований для его изменения либо отмены.

В судебном заседании осужденный Тумасян А.С. и адвокат Иванов А.И. поддержали доводы жалобы и дополнений к ней, просили приговор суда изменить, переквалифицировать действия Тумасяна А.С. на ч. 1 ст. 158 УК РФ по каждому преступлению, назначив наказание в пределах санкции указанной статьи

Прокурор Минина А.Г. возражала против доводов жалобы, полагала приговор суда законным, обоснованным и справедливым.

Судебная коллегия, изучив материалы дела, проверив доводы апелляционной жалобы, дополнений к ней, возражений, выслушав мнение сторон, приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, вина осужденного Тумасяна А.С. в совершении преступлений, предусмотренных п. "г" ч.3 ст.158 УК РФ (3 преступления), установлена совокупностью собранных доказательств, правильно оцененных судом.

В основу приговора судом обосновано положены:

показания представителя потерпевшего К, данные ею в ходе предварительного следствия 23.09.2020г, оглашённые в ходе судебного следствия в порядке ст. 281 ч.3 УПК РФ и полностью подтверждённые последней, согласно которым 17.07.2020г. ей для проверки поступила информация о выявленной недостаче в Банке, которая образовалась вследствие противоправных действий клиента Банка при выполнении банковской операции по пополнению счёта, поставлена задача принять меры для установления лиц совершивших преступление и подготовить материалы для подачи заявления в отдел полиции о краже денежных средств из банка. В ходе проверки данной информации были сняты фрагменты видеозаписей с камер офиса банка "... ", при просмотре которых наглядно видно, как 18.05.2020, около 02 час. 28 мин. в дополнительный офис зашли двое мужчин, и подошли к банкомату N.., где один из них вставил банковскую карту N.., после чего ввёл пин-код карты на клавиатуре данного банкомата и стал проводить манипуляции на экране банкомата, удерживая при этом денежную купюру, и не позволяя захвата купюры купюро-приёмником устройства самообслуживания. За всё время, что мужчины находились возле банкомата, никаких денежных купюр в банкомат они не вносили. Согласно выписки из электронного журнала банкомата N... : 18.05.2020 в 02:32:12 по банковской карте N.., была инициирована банковская операция - внесение наличных, а после неё был зафиксирован аппаратный сбой при приеме купюр.

Согласно выписке операций по банковской карте N... установлено, что 18.05.2020г. в 02:34:01 клиентом было инициировано требование о зачислении денежных средств по претензии, которые клиент, якобы, внёс на счёт банковской карты через данный банкомат, но в результате технического сбоя в работе банкомата, деньги остались в банкомате, на счёт не были зачислены и по этой причине, клиент в ручном режиме вынужден был инициировать зачисление денежных средств на счёт банковской карты, набрав на клавиатуре банкомата сумму, которую он вложил в банкомат и подтвердил данное зачисление. В действительности, никакого внесения денежных средств через данный банкомат не было. Похищенные денежные средства были переведены 18.05.2020г. в 03:00:52 на карту Тинькоффбанка. Таким образом, данная кража была совершена при использовании банковской карты N... выпущенной Северо-Западным банком ПАО Сбербанк на имя гражданина Тумасяна Артура Самвеловича, "... ". Аналогичным образом были установлены факты хищения денежных средств, принадлежащих банку, 24 мая 2020 года с использованием банкомата N... и банковской карты N.., выпущенной Северо-Западным банком ПАО Сбербанк на имя гражданина Б, "... ", и 2 июня 2020 года с использованием банкомата N... и банковской карты N.., выпущенной на имя гражданина Тумасяна Артура Самвеловича "... ". В ходе судебного следствия представитель потерпевшего также пояснила, что противоправные действия по преступлению от 24 мая 2020 года подсудимый совершил совместно с другим мужчиной, по преступлениям от 18 мая 2020 года и 2 июня 2020 года совершил один. При этом личность Тумасяна А.С. была ею идентифицирована с точностью 99%;

показания свидетеля обвинения Б, данные им в ходе предварительного следствия 25.09.2020г, оглашённые в ходе судебного следствия, в порядке ст. 281 ч.1 УПК РФ, согласно которым он не исключает, что в мае 2020 года мог давать свою банковскую карту ПАО "Сбербанк России" Артуру Тумасяну, при этом утверждает, что он никогда не совершал хищение денежных средств с банкоматов ПАО "Сбербанк России" и не кому не разрешал это делать с использованием его банковской карты.

В основу приговора судом также положены письменные доказательства, в том числе, заявления представителя ПАО "Сбербанк России" К. о привлечении к уголовной ответственности лиц, которые из корыстных побуждений, с целью извлечения материальной выгоды совершили тайное хищение денежных средств путём инициирования операции взноса по банковской карте без фактического внесения наличных денежных средств через вышеуказанный банкомат, чем причинили ПАО "Сбербанк" материальный ущерб;

протокол личного досмотра 23.09.2020г. Тумасяна А.С, в ходе которого у последнего был обнаружен и изъят мобильный телефон фирмы "Honor" в корпусе синего цвета;

постановление о приобщении к делу и протокол осмотра вещественных доказательств от 23.09.2020г. - мобильного телефона фирмы "Honor" в корпусе синего цвета ИМЕЙ1 864053044311847, ИМЕЙ2 86405304431185;

постановление о приобщении к делу и протокол осмотра вещественных доказательств от 23.09.2020г, с приложением фототаблицы: двух СD-R диска с видеозаписями с места совершения преступления от: 18.05.2020г. и 24.05.2020г, изъятых с камер видеонаблюдения из дополнительного офиса ПАО "Сбербанк" расположенного по "адрес";

постановление о приобщении к делу и протокол осмотра вещественных доказательств от 25.09.2020г.: электронного журнала самообслуживания N... транзакции клиента Тумасян Артура Самвеловича; выписки по карте N... на имя гражданина Тумасяна А.С.; электронного журнала самообслуживания N... транзакции клиента Б.; выписки по карте N... на имя гражданина Б.; электронного журнала самообслуживания N... транзакции клиента Тумасяна Артура Самвеловича; выписка по карте N... на имя гражданина Тумасяна А.С.;

протоколы явки с повинной гражданина Тумасяна А.С. от 23.09.2020г.;

Анализ собранных по делу и исследованных в ходе судебного разбирательства доказательств свидетельствуют о правильности установления судом фактических обстоятельств дела и вывода о доказанности вины Тумасяна А.С. в совершении преступлений, предусмотренных п. "г" ч.3 ст.158 УК РФ (3 преступления).

Оснований для отмены либо изменения приговора суда по доводам апелляционной жалобы и дополнений к ней осужденного Тумасяна А.С. судебная коллегия не усматривает.

Все доказательства, положенные в основу приговора, тщательно исследованы в ходе судебного разбирательства, подробно приведены в судебном решении и надлежащим образом оценены в приговоре как отдельно, так и в совокупности, выводы суда об их относимости, допустимости, достоверности и достаточности для постановления обвинительного приговора в отношении Тумасяна А.С. являются обоснованными.

Показания представителя потерпевшего и свидетеля являются достоверными, не содержат противоречий, которые могут повлиять на выводы суда о виновности и о квалификации его действий, взаимно дополняют друг друга, согласуются с иными доказательствами

Допрос указанных лиц в ходе предварительного следствия, а представителя потерпевшего и в ходе судебного следствия, произведен с соблюдением требований УПК РФ. Объективных данных, свидетельствующих о наличии у представителя потерпевшего и свидетеля оснований для оговора подсудимого, суду представлено не было.

В основу приговора судом также обосновано положены показания Тумасяна А.С, данные в ходе предварительного и судебного следствия, в которых о полностью признавал вину, подробно пояснял об обстоятельствах совершенных им преступлений, поскольку данные показания также полностью согласуются с иными доказательствами.

Доводы осужденного Тумасяна А.С. наличии оснований для переквалификации его действий на ч. 1 ст. 158 УК РФ по каждому преступлению судебная коллегия находит несостоятельными, поскольку в ходе судебного разбирательства было установлено, что Тумасян А.С. похищал денежные средства, принадлежащие ПАО "Сбербанк России", с банковских счетов, открытых на балансе ПАО "Сбербанк" "Северо-Западный банк Санкт-Петербург". Ссылка осужденного на отсутствие у него сведений о номере банковского счета, с которых были совершены хищения, с учетом способа хищения, не влияет на квалификацию его действий.

Доводы осужденного о том, что хищение денежных средств 24 мая 2020 года было совершено им лично, при отсутствии сговора с лицом, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, судебная коллегия также находит необоснованными.

В ходе судебного разбирательства, в том числе, посредством допроса представителя потерпевшего, исследования протокола осмотра вещественных доказательств - двух СD-R дисков с видеозаписями с места совершения преступления от 18.05.2020г. и 24.05.2020г, установлено, что 24 мая 2020 года Тумасян А.С. совершил хищение с банковского счета совместно с иным лицом. Данное обстоятельство не оспаривал и Тумасян А.С, указывая на то, что его знакомый помогал ему совершать хищение, указывая, какие действия надлежит совершить.

Таким образом, судебная коллегия находит правильным выводы суда о наличии в действиях Тумасяна А.С. по преступлению от 24 мая 2020 года квалифицирующего признака совершения преступления группой лиц по предварительному сговору, поскольку об указанной квалификации свидетельствует направленность умысла и характер действий Тумасяна А.С. и неустановленного в ходе предварительного расследования лица, которые достигли соглашения между собой до начала осуществления преступления, после чего, действуя совместно и согласованно, в целях достижения единого преступного результата выполнили действия, образующие объективную сторону данного преступления.

Суд также правильно квалифицировал действия Тумасяна А.С. как совершившего 3 преступления, предусмотренного п. "г" ч.3 ст.158 УК РФ, поскольку, несмотря на один и тот же способ совершения преступлений, в результате которых ущерб причинялся ПАО "Сбербанк России", обстоятельства совершения каждого из преступлений, которые совершались на протяжении длительного времени, отличались друг от друга, одно из преступлений совершено Тумасяном А.С. в соучастии с иным неустановленным лицом; при совершении преступлений использовались разные банкоматы ПАО "Сбербанк России"; подсудимым при совершении преступлений использовались разные банковские карты, в том числе, оформленные на иных лиц. Таким образом, в ходе судебного разбирательства установлено, что у Тумасяна А.С. каждый раз возникал умысел на хищение денежных средств, принадлежащих ПАО "Сбербанк", который он реализовывал при обстоятельствах, установленных судом.

Вопреки доводам жалобы, судебная коллегия не усматривает нарушения права Тумасяна А.С. на защиту. Оснований ставить под сомнение факт вручения Тумасяну А.С. копии обвинительного заключения не имеется, поскольку в уголовном деле содержится расписка обвиняемого, подтверждающая этот факт (том 2 л.д. 2).

Доводы осужденного о лишении его права ознакомления с видеозаписями также несостоятельны. Как следует из представленных материалов, при ознакомлении с уголовным делом в порядке ст. 217 УПК РФ, обвиняемому и его защитнику было предоставлено право ознакомиться с вещественными доказательствами, в том числе, с двумя СD-R дисками, однако обвиняемый и защитник воспользоваться данным правом не пожелали (том 1 л.д.230). Ходатайств об исследовании видеозаписей в ходе судебного следствия также заявлено не было.

Копия приговора была направлена для вручения Тумасяну А.С. 26 января 2021 года и вручена 1 февраля 2021 года, поэтому нарушения разумных сроков, которые повлияли на возможность осужденного своевременно обжаловать приговор, судебная коллегия не находит.

Ссылка осужденного на неполноту предварительного следствия несостоятельна, судом установлены все обстоятельства, подлежащие доказыванию, а совокупность исследованных доказательств обоснованно признана достаточной для постановления в отношении Тумасяна А.С. обвинительного приговора. Оснований для проведения очный ставок с учетом признания Тумасяном С.А. вины и отсутствием противоречий в показания представителя потерпевшего и свидетеля, не имелось.

Таким образом, выводы суда о виновности Тумасяна А.С. в совершении преступлений, предусмотренных п. "г" ч.3 ст.158 УК РФ (3 преступления), основаны на исследованных в ходе судебного следствия доказательствах, собранных с соблюдением требований уголовно-процессуального закона, в связи с чем сомнений в правильности юридической квалификации действий осужденного у судебной коллегии не имеется.

Наказание осужденному Тумасяну А.С.назначено в соответствии с законом, с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о личности осужденного и обстоятельств, влияющих на наказание.

При назначении наказания судом в качестве обстоятельств, смягчающих наказание, обоснованно учтено наличие у Тумасяна А.С. на иждивении малолетних детей, супруги и престарелых родителей, его явку с повинной и добровольное частичное возмещение материального вреда представителю потерпевшего, признание им вины.

Вместе с тем, судом также правомерно установлено наличие в действиях Тумасяна А.С. рецидива преступлений как обстоятельства, отягчающего наказание.

Таким образом, суд, принимая во внимание все обстоятельства, учитывая тяжесть совершенных Тумасяном А.С. преступлений, конкретные обстоятельства дела, данные о личности осужденного, в целях соответствия меры наказания характеру и степени общественной опасности совершенных преступлений, пришел к обоснованному выводу о наличии оснований для назначения Тумасяну А.С. наказания за каждое из совершенных им преступлений виде лишения свободы, по правилам ч. 2 ст. 68 УК РФ и без дополнительного наказания в виде штрафа и ограничения свободы.

Вывод суда об отсутствии оснований для применения при назначении наказания Тумасяну А.С. положений ст. 64, ч. 6 ст. 15, ст. 73 УК РФ основан на анализе фактических обстоятельств преступлений, совершенных осужденным, степени их общественной опасности, данных о личности осужденного.

Вместе с тем, при назначении наказания судом необоснованно учтено, что подсудимый Тумасян А.С. постоянной и временной регистрации на территории Санкт-Петербурга и Ленинградской области не имеет, зарегистрирован на территории другого региона РФ, в связи с чем приговор суда подлежит изменению, поскольку выводы суда в этой части противоречат требованиям ст. 60 УК РФ, определяющей обстоятельства, подлежащих учету при назначении наказания, и положениям ст. 27 Конституции РФ, в которой закреплено право гражданина РФ свободно передвигаться, выбирать место пребывания и жительства.

Однако оснований для смягчения наказания судебная коллегия не усматривает, поскольку все обстоятельства, влияющие на определение вида и размера наказания, учтены судом при его назначении, а назначенное Тумасяну А.С. наказание является справедливым по виду и размеру.

Вид исправительного учреждения назначен правильно в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ и изменению не подлежит.

Вопреки доводам жалобы, судом правильна решена судьба вещественных доказательств, в том числе, мобильного телефона фирмы "Honor" в корпусе синего цвета ИМЕЙ1 864053044311847 ИМЕЙ2 864053044311854, который постановлено уничтожить как орудие преступления в соответствии с п. 1 ч. 3 ст. 81 УПК РФ. Сведений о том, что данные телефон признан вещественным доказательством в рамках других уголовных дел, суду представлено не было.

На основании изложенного и руководствуясь ст.389.13, ст. 389.20, ст. 389.28, ст. 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Приморского районного суда Санкт-Петербурга от 18 января 2021 года в отношении Тумасяна Артура Самвеловича изменить.

Исключить из приговора указание на отсутствие у Тумасяна А.С. постоянной и временной регистрации на территории Санкт-Петербурга и Ленинградской области, и на его регистрацию на территории другого региона РФ, как обстоятельства, влияющего на наказание.

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного Тумасяна А.С. - без удовлетворения.

Кассационные жалоба, представление на приговор, решение Санкт-Петербургского городского суда, вынесенное в апелляционном порядке, могут быть поданы в Судебную коллегию по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции через районный суд в течение шести месяцев, а осужденным, содержащимся под стражей, в тот же срок со дня вручения ему копии приговора, вступившего в законную силу.

В случае пропуска указанного выше срока или отказа в его восстановлении кассационная жалоба, представление на приговор или иное итоговое судебное решение могут быть поданы непосредственно в Судебную коллегию по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции.

Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении дела судом кассационной инстанции. Такое ходатайство осужденным, отбывающим наказание в виде лишения свободы, может быть заявлено в кассационной жалобе либо в течение 3 суток со дня получения ими извещения о дате, времени и месте заседания суда кассационной инстанции, если уголовное дело было передано в суд кассационной инстанции по кассационному представлению прокурора или кассационной жалобе другого лица.

Председательствующий:

Судьи: