Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 01 июля 2021 г. по делу N 7У-5566/2021[77-2397/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Макарняевой О.Ф, судей Автономова С.А. и Янковской О.Н.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Осиповой П.М.

с участием прокурора Шевниной Т.Ш, защитника - адвоката Таракановой Н.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационным представлению заместителя прокурора Челябинской области Тиунова В.Г. и жалобе осужденной Амировой Е.Г. о пересмотре приговора мирового судьи судебного участка N 1 Ленинского района г. Магнитогорск Челябинской области от 25 мая 2020 г, которым

АМИРОВА Екатерина Геннадьевна, родившаяся "данные изъяты", судимая:

- 23 июля 2019 г. Правобережным районным судом г. Магнитогорск по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 161 УК РФ к ограничению свободы на срок 2 года, - 18 сентября 2019 г. Ленинским районным судом г. Магнитогорск Челябинской области по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ в силу ч. 5 ст. 69 УК РФ к лишению свободы на срок 2 года 1 месяц условно, с испытательным сроком 1 год 6 месяцев, - 25 сентября 2019 г. Правобережным районным судом г. Магнитогорск Челябинской области по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ к лишению свободы на срок 1 год 6 месяцев условно с испытательным сроком 1 год, - 17 декабря 2019 г. мировым судьей судебного участка N 4 Ленинского района г. Магнитогорск Челябинской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ к лишению свободы на срок 8 месяцев условно с испытательным сроком 6 месяцев, осужденная 20 мая 2020 г. Сибайским городским судом Республики Башкортостан по ч. 1 ст. 158; ст. 158.1 УК РФ к лишению свободы на срок 8 месяцев условно с испытательным сроком 8 месяцев, - 22 мая 2020 г. мировым судьей судебного участка N 4 Ленинского района г. Магнитогорск Челябинской области за два преступления, предусмотренных ч. 1 ст. 158 УК РФ, в силу ч. 2 ст. 69 УК РФ к лишению свободы на срок 1 год, с отменой условного осуждения по приговорам от 18 сентября 2019 г. и 25 сентября 2019 г, с назначением наказания по совокупности с приговорами от 18 сентября 2019 г. и 25 сентября 2019 г, определяемой ст. 70 УК РФ, к лишению свободы на срок 2 года 10 месяцев, осуждена по ч. 1 ст. 158 УК РФ к лишению свободы на срок 8 месяцев, в силу ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 17 декабря 2019 г, в силу ст. 70 УК РФ к наказанию, назначенному по последнему приговору, частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 17 декабря 2019 г. и назначено лишение свободы на срок 10 месяцев, в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 22 мая 2020 г. окончательно назначено лишение свободы на срок 3 года колонии-поселении.

Срок отбытия наказания исчислен с момента прибытия в колонию-поселение, время следования к которой в соответствии с предписанием, предусмотренным ч. 1 ст 75.1 УИК РФ, засчитано в срок лишения свободы из расчета один день за один день.

Постановлено о самостоятельном исполнении приговора Сибайского городского суда Республики Башкортостан 20 мая 2020 г.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался и вступил в законную силу 5 июня 2020 г.

Заслушав доклад судьи Макарняевой О.Ф, изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание приговора, доводы кассационных представления и жалобы, заслушав выступления осужденной Амировой Е.Г, ее защитника - адвоката Таракановой Н.В, поддержавших доводы кассационных представления и жалобы, мнение прокурора Шевниной Т.Ш, поддержавшей доводы кассационного представления об изменении приговора, судебная коллегия

установила:

Амирова Е.Г. признана виновной и осуждена за тайное хищение имущества у ООО "данные изъяты" на сумму 5 167 рублей 04 копейки, совершенное 27 января 2020 г. в г. Магнитогорск Челябинской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении поставлен вопрос об изменении приговора: исключении указания на обстоятельство, отягчающее наказание, рецидив преступлений и на применение ч. 2 ст. 68 УК РФ, со снижением срока наказания как по ч. 1 ст. 158 УК РФ, так и по совокупности, определяемой ч. 5 ст. 69 УК РФ, поскольку мировым судьей оставлено без внимания, что судимость по приговору от 23 июля 2019 г. учтена на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ в приговоре от 18 сентября 2019 г. с назначением условного наказания, которое в силу п. "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ не учитывается при признании рецидива преступлений.

В кассационной жалобе осужденная Амирова Е.Г. также просит об исключении из приговора указания на рецидив преступлений и сокращении срока наказания, полагая, что неправильно применена ст. 18 УК РФ.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела. К ним, в частности, относятся вопросы назначения наказания.

По данному уголовному делу допущено нарушение, подпадающее под указанные критерии.

Рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление (ч. 1 ст. 18 УК РФ), при этом в силу п. "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.

Из материалов уголовного дела следует, что на момент совершения преступления по данному обжалованному приговору в отношении Амировой Е.Г. имелись приговоры от 25 сентября 2019 г. и 17 декабря 2019 г. за преступления, осуждение за которые признавалось условным. Реальное наказание, назначенное приговором от 23 июля 2019 г. на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, учтено в приговоре от 18 сентября 2019 г. с назначением также условного наказания. Таким образом, не имелось приговоров, образующих в действиях Амировой Е.Г. рецидив.

Следовательно, признание в приговоре рецидива преступлений отягчающим наказание обстоятельством со ссылкой на п. "а. ч. 1 ст. 63 УК РФ является существенным нарушением уголовного закона, повлиявшим на исход дела с назначением несправедливого наказания. Доводы кассационных представления и жалобы подлежат удовлетворению.

В связи с необходимостью исключения из приговора отягчающего наказание обстоятельства, назначенное по ч. 1 ст. 158 УК РФ наказание подлежит смягчению в пределах того же вида наказания, определяя которое, а также назначая окончательное наказание на основании ст. 70 и ч. 5 ст. 69 УК РФ, судебная коллегия исходит из общих принципов назначения наказания, предусмотренных ст.ст. 6, 43, 60 УК РФ, установленных по делу фактических обстоятельств, характера и степени общественной опасности содеянного, личности виновной, смягчающих наказание обстоятельств, влияния наказания на исправление Амировой Е.Г. и на условия жизни ее семьи.

Также судебная коллегия имеет в виду, что в приговоре обстоятельствами, смягчающими наказание, кроме прочих, признаны активное способствование раскрытию и расследованию преступления и явка с повинной, что при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств диктует необходимость учета положений ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Оснований для применения положений ст. 53.1, 64, 73 УК РФ, а также данных, свидетельствующих о возможности исправления осужденной без реального отбывания лишения свободы, не имеется.

В остальном приговор является законным.

Обстоятельств, которые подлежали обязательному учету при назначении наказания в качестве смягчающих наказание, но не приняты во внимание судом, из материалов дела и кассационной жалобы не усматривается.

Требования уголовно-процессуального закона, регламентирующие условия, при которых допускается применение особого порядка принятия судебного решения, и процедура рассмотрения уголовного дела в таком порядке судом соблюдены. Описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора соответствует положениям ч. 8 ст. 316 УПК РФ. Данных о несоблюдении обязательных условий и судебной процедуры, предусмотренных уголовно-процессуальным законом для рассмотрения дела в таком порядке, материалы уголовного дела не содержат и в кассационной жалобе не приведены.

Действиям Амировой Е.Г. дана правильная юридическая оценка в соответствии с установленными фактическими обстоятельствами.

Руководствуясь ст.ст. 401. 13, 401.15, 401.16, п. 6 ч. 1 ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор мирового судьи судебного участка N 1 Ленинского района г. Магнитогорск Челябинской области от 25 мая 2020 г. в отношении АМИРОВОЙ Екатерины Геннадьевны изменить: исключить из приговора обстоятельство, отягчающее наказание, рецидив преступлений, и ссылку на п. "а. ч. 1 ст. 63 УК РФ;

смягчить назначенное по ч. 1 ст. 158 УК РФ наказание до семи месяцев лишения свободы;

на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору мирового судьи судебного участка N 4 Ленинского района г. Магнитогорск Челябинской области от 17 декабря 2019 г. назначить лишение свободы на срок девять месяцев;

в силу ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 17 декабря 2019 г, в силу ст. 70 УК РФ к наказанию, назначенному по последнему приговору, частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 17 декабря 2019 г. и назначено лишение свободы на срок 10 месяцев;

в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору мирового судьи судебного участка N 4 Ленинского района г. Магнитогорск Челябинской области от 22 мая 2020 г. окончательно назначить лишение свободы на срок два года одиннадцать месяцев.

В остальном этот же приговор оставить без изменений.

Председательствующий

Судьи