Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 22 июня 2021 г. по делу N 7У-2915/2021[77-1779/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Карипова Л.Р.

судей Мядзелец О.А, Колесникова О.В.

с участием прокурора Генеральной Прокуратуры Российской Федерации Полеводова С.Н.

осужденного Шляхова Н.И. (в режиме видео-конференц-связи) и его защитника в лице адвоката Тараненко И.А. (представившего удостоверение 4814 и ордер, выданный Ассоциацией "Специализированная коллегия адвокатов г. Москвы по оказанию правовой помощи военнослужащим, сотрудникам правоохранительных органов и другим лицам).

осужденного Тулина А.А. (в режиме видео-конференц-связи).

помощника, ведущего по поручению председательствующего протокол судебного заседания, Петровой О.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Шляхова Н.И. на приговор Чертановского районного суда г. Москвы от 1 февраля 2016 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 18 апреля 2016 года в отношении

Шляхова ФИО10 в г. Туле, не судимого, осужденного за совершение преступлений, предусмотренных: п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы; ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы; ч. 3 ст. 30 п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 11 годам лишения свободы; ч. 1 ст. 30 п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 9 годам 10 месяцам лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ назначено лишение свободы на срок 13 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Этим же приговором осужден Тулин Антон Анатольевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", судимый "данные изъяты"

По приговору разрешена судьба вещественных доказательств, разрешен вопрос о зачете в срок наказания времени содержания под стражей с 21 февраля 2015 года по 31 января 2016 года.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 18 апреля 2016 года приговор в отношении ФИО14 изменен, в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ обстоятельством, отягчающим ФИО15 наказание, признан рецидив преступлений, в остальной части приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Мядзелец О.А, изложившей содержание обжалуемого приговора, доводы кассационной жалобы, мотивы, послужившие для передачи кассационной жалобы на рассмотрение в судебное заседание суда кассационной инстанции, выступление осужденного Шляхова Н.И, его адвоката Тараненко И.А, осужденного ФИО16, поддержавших доводы жалобы, выступление прокурора Полеводова С.Н, полагавшим приговор и последующее судебное решение не подлежащими изменению, судебная коллегия, ОПРЕДЕЛИЛА:

Тулин А.А. и Шляхов Н.И. осуждены за покушение на незаконный сбыт психотропных веществ, группой лиц по предварительному сговору в крупном размере, Шляхов Н.И. осужден за незаконный сбыт психотропных веществ в значительном размере; он же осужден за незаконный сбыт психотропных веществ и за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в значительном размере и психотропных веществ в крупном размере.

Обстоятельства преступлений подробно изложены в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Шляхов Н.И, выражая несогласие с принятыми судебными решениями, просит их изменить, снизить размер назначенного наказания, указывая, что психотропное вещество и наркотическое средство, которые были у него обнаружены в автомобиле сотрудниками полиции, он хранил для собственного потребления, доказательств наличия умысла на приготовление к их сбыту приговор не содержит и построен на предположениях; свидетель Овсянников оговорил его относительно сбыта психотропного вещества, его виновность в совершении преступления 23 декабря 2014 года, не доказана, как и не подтверждена вина в совершении сбыта психотропного вещества Тулину, отказавшемуся от первоначальных показаний на предварительном следствии и настаивающего на отсутствии факта сбыта амфетамина; полагает, что суды обеих инстанций не вправе ссылаться на приговор от 24 апреля 2015 года, поскольку данным приговором не установлено лицо, сбывшее Овсянникову психотропное вещество.

Постановлением судьи Второго кассационного суда общей юрисдикции от 14 мая 2021 года кассационная жалоба Тулина А.А. вместе с уголовным делом передана на рассмотрение в судебное заседание суда кассационной инстанции.

Проверив материалы дела, обсудив доводы жалобы осужденного Шляхова Н.И, судебная коллегия приходит к следующему.

Обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ, в приговоре приведены.

Вопреки доводам жалобы, исследованные в судебном заседании и приведенные в приговоре доказательства, показания свидетелей и материалы дела судом оценены в соответствии с требованиями закона и признаны допустимыми.

Выводы суда о допустимости доказательств, положенных в основу обвинительного приговора, надлежащим образом мотивированы. Как усматривается из представленных судебных документов, суд, оценив доказательства в совокупности, привел основания, по которым принял одни доказательства и отверг другие.

Изложенные в жалобе осужденного доводы об отсутствии доказательств, свидетельствующих о его намерении сбыть ФИО18 и Тулину А.А. психотропное вещество, которое он хранил для личного употребления, а также о том, что протоколы допросов Тулина А.А. в ходе предварительного следствия сфабрикованы, проверялись судом и получили надлежащую оценку, не соглашаться с которой у судебной коллегии оснований не имеется.

Совокупность исследованных судом доказательств признана достаточной для постановления в отношении Шляхова Н.И. обвинительного приговора.

Изложенные в жалобе осужденного Шляхова Н.И. доводы сводятся к переоценке доказательств, которые оценены судом по внутреннему убеждению, основанному на совокупности имеющихся доказательств, как это предусмотрено ст. 17 УПК РФ. То обстоятельство, что оценка доказательств, данная судом, не совпадает с позицией стороны защиты, не свидетельствует о нарушении судом требований уголовно-процессуального закона и не ставит под сомнение выводы суда. Из протокола судебного заседания следует, что нарушений принципа состязательности и равноправия сторон в судебном заседании не допущено.

Вместе с тем состоявшиеся судебные решения подлежат изменению по следующим основаниям.

Как следует из приговора Шляхов Н.И. признан виновным в том, что не позднее 20 февраля 2015 года приготовился к незаконному сбыту психотропного вещества амфетамина массой 48, 52 грамма, что относится к крупному размеру и наркотического средства каннабиса массой 70, 4 грамма, что относится к значительному размеру. Данные действия осужденным совершены одновременно в рамках единого умысла, направленного на приготовление к сбыту данных веществ, независимо от их вида, что влечёт правовую оценку содеянного Шляховым Н.И. по одному из квалифицирующих признаков, характеризующий размер в данном случае как крупный.

При таких обстоятельствах судебная коллегия находит необходимым исключить излишний квалифицирующий признак значительного размера в части осуждения Шляхова Н.И. по ч. 1 ст. 30 п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

В остальной части обвинения действия Шляхова Н.И. квалифицированы правильно, исходя из установленных судом фактических обстоятельств дела.

Наказание, назначенное Шляхову Н.И. по ч. 1 ст. 30 п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ подлежит снижению в связи с уменьшением объема обвинения, наказание, назначенное по совокупности преступлений - смягчению.

Кроме того согласно п. 9 ч. 1 ст. 308 УПК РФ в резолютивной части обвинительного приговора должно быть указано решение о зачете времени предварительного содержания под стражей, если подсудимый до постановления приговора был задержан, или к нему применялась мера пресечения в виде заключения под стражу.

По смыслу взаимосвязанных положений ч. ч. 3, 3.1, 3.2, 4 ст. 72 УК РФ в срок лишения свободы по правилам, предусмотренным в ч. ч. 3.1, 3.2 ст. 72 УК РФ, засчитывается период со дня фактического задержания осужденного до дня вступления приговора в законную силу.

Данные требования уголовного и уголовно-процессуального законов судом первой инстанции не учтены.

Как следует из материалов дела, Шляхов Н.И. и Тулин А.А. были задержаны в ходе оперативно-розыскного мероприятия 20 февраля 2015 года в 21 час 10 минут (т. 1 л.д. 24), после чего были досмотрены, проведено их медицинское освидетельствование (т. 1 л.д. 26, 27, 29, 31).

Согласно протоколам задержания Шляхов Н.И. и Тулин А.А. были задержаны в качестве подозреваемых 21 февраля 2015 года в 15 часов 04 минут и 15 часов 20 минут соответственно, после чего допрошены в качестве подозреваемых (т. 1 л.д. 95-98, 99-102).

Указанные обстоятельства свидетельствуют о фактическом задержании Шляхова Н.И. и Тулина А.А. 20 февраля 2015 года, однако суд первой инстанции в нарушение положений п. 15 ст. 5 и п. 9 ч. 1 ст. 308 УПК РФ указал в резолютивной части приговора о зачете в срок отбытого наказания периода содержания осужденных под стражей с 21 февраля 2015 года.

При таких обстоятельствах следует зачесть в срок отбытия наказания Тулина А.А. и Шляхова Н.И. время содержания под стражей с 20 февраля 2015 года по 31 января 2016 года.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Чертановского районного суда г. Москвы от 1 февраля 2016 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 18 апреля 2016 года в отношении Шляхова Николая Игоревича и Тулина Антона Анатольевича изменить:

исключить из осуждения Шляхова Н.И. за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 30 п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ указание на квалифицирующий признак "в значительном размере", снизить назначенное Шляхову Н.И. наказание за данное преступление до 9 лет 6 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного присоединения наказаний, назначенных по п. "б" ч. 3 ст. 228.1, ч. 1 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30 п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ с наказанием, назначенным по ч. 1 ст. 30 п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ назначить окончательное наказание в виде 12 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Зачесть в срок отбытия наказания Тулина А.А. и Шляхова Н.И. время содержания под стражей с 20 февраля 2015 года по 31 января 2016 года.

В остальной части приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Шляхова Н.И. удовлетворить частично.

Председательствующий

Судьи