Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 08 июля 2021 г. по делу N 7У-5822/2021[77-1910/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Васильевой Е.Г, судей Паукова И.В. и Гайниева Л.С, при ведении протокола секретарем судебного заседания Афауновым М.М, с участием:

осужденного Пилюкова В.В. и его защитника - адвоката Жиляева В.Н, а также прокурора Змазневой О.Б, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора г. Москвы Малюкова В.А. на приговор Басманного районного суда г. Москвы от 20 октября 2020 года.

Заслушав доклад судьи Паукова И.В, изложившего обстоятельства дела, содержание судебного решения, выступления прокурора Змазневой О.Б, поддержавшей доводы кассационного представления в части и просившей об изменении приговора, мнение осужденного Пилюкова В.В. и его защитника - адвоката Жиляева В.Н, разделивших позицию участвующего прокурора Змазневой О.Б, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА

по приговору Басманного районного суда г. Москвы от 20 октября 2020 года

Пилюков Виталий Вячеславович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин РФ, судимый:

- 24 ноября 2010 года Люблинским районным судом г. Москвы по ч. 2 ст. 162 УК РФ (с учетом изменений, внесенных постановлением Свердловского районного суда г. Костромы от 7 марта 2011 года), к 5 годам 11 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, освобожденный 27 июля 2018 года по отбытии наказания;

- 26 марта 2019 года Чертановским районным судом г. Москвы по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком на 3 года, - 28 ноября 2019 года Люблинским районным судом г. Москвы по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 26 марта 2019 года, на основании ст. 70 УК РФ окончательно осужден к 2 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания с наказанием по приговору Люблинского районного суда г. Москвы от 28 ноября 2019 года окончательно назначено 2 года 7 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, Пилюков В.В. взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания Пилюкову В.В. исчислен со дня вступления приговора в законную силу, зачтено в срок лишения свободы на основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ отбытое наказание по приговору Люблинского районного суда г. Москвы от 28 ноября 2019 года из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

По делу разрешена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не обжалован, вступил в законную силу 31 октября 2020 года.

Пилюков В.В. признан виновным в незаконном хранении без цели сбыта наркотического средства, содержащего в своем составе героин (диацетилморфин), ацетилкодеин и 6-моноацетилморфин, весом 0, 81 грамма, что является значительным размером.

Преступление совершено 10 марта 2019 в г. Москве при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора г. Москвы Малюков В.А, не оспаривая фактические обстоятельства дела, доказанность вины осужденного и квалификацию его действий, полагает, что приговор подлежит изменению в связи с неправильным применением уголовного закона и существенным нарушением уголовно-процессуального закона. Обращает внимание, что суд не указал во вводной части приговора и не учел при решении вопроса о виде и размере окончательного наказания Пилюкову В.В.: приговор Тверского районного суда г. Москвы от 10 февраля 2020 года, которым он был осужден, с учетом изменений, внесенных апелляционным постановлением Московского городского суда от 22 апреля 2020 года, по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания с наказанием по приговору Люблинского районного суда г. Москвы от 28 ноября 2019 года окончательно к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима; приговор мирового судьи судебного участка N 133 района Выхино- Жулебино г. Москвы от 26 февраля 2020 года, которым Пилюков В.В. осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания с наказанием по приговору Тверского районного суда г. Москвы от 10 февраля 2020 года окончательно к 3 годам 1 месяцу лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Учитывая данные обстоятельства, а также, что преступление, за совершение которого Пилюков В.В. осужден приговором мирового судьи судебного участка N 133 района Выхино-Жулебино г. Москвы от 26 февраля 2020 года, совершено 14 ноября 2019 года, то есть до постановления приговора Басманного районного суда г. Москвы от 20 октября 2020 года, прокурор просит приговор в отношении Пилюкова В.В. по настоящему делу изменить, уточнить его вводную часть указанием об осуждении Пилюкова В.В. по приговорам Тверского районного суда г. Москвы от 10 февраля 2020 года и мирового судьи судебного участка N 133 района Выхино-Жулебино г. Москвы от 26 февраля 2020 года, исключить из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора указание на назначение Пилюкову В.В. окончательного наказания на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору Люблинского районного суда г. Москвы от 28 ноября 2019 года и на основании той же нормы уголовного закона по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору мирового судьи судебного участка N 133 района Выхино-Жулебино г. Москвы от 26 февраля 2020 года назначить Пилюкову В.В. окончательное наказание в виде 3 лет 3 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Кроме того, прокурор просит указать о зачете времени содержания Пилюкова В.В. под стражей с 28 ноября 2019 года по день вступления приговора в законную силу - 31 октября 2020 года в срок лишения свободы в соответствии с п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, выслушав участников судебного заседания, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Согласно ст. 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалобы, представления суд проверяет законность судебных решений, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

Уголовное дело в отношении Пилюкова В.В. рассмотрено судом в порядке, предусмотренном гл. 40 УПК РФ, на основании добровольно заявленного после консультации с защитником ходатайства осужденного, согласившегося с предъявленным обвинением, при наличии согласия государственного обвинителя на постановление приговора с применением особо порядка судебного разбирательства.

Из материалов дела усматривается, что предусмотренные ст. 316 УПК РФ требования соблюдены. Суд, убедившись, что предъявленное Пилюкову В.В. обвинение обоснованно и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, с учетом поддержанного осужденным ходатайства, при отсутствии возражений участников процесса, постановилприговор с применением особого порядка судебного разбирательства.

Действия осужденного правильно квалифицированы по ч. 1 ст. 228 УК РФ, что в кассационном представлении не оспаривается.

Наказание Пилюкову В.В. за данное преступление назначено с учетом всех юридически значимых обстоятельств, нашедших подтверждение в материалах дела, в пределах санкции статьи уголовного закона, по которой он осужден, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о его личности, а также имеющихся по делу смягчающих и отягчающего наказание обстоятельств, влияние наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения судом допущены.

Так, назначая окончательное наказание по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, суд исходил из того, что приговором Люблинского районного суда г. Москвы от 28 ноября 2019 года Пилюков В.В. был осужден по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ с применением ч. 4 ст. 74, 70 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима и преступление совершенно им по настоящему делу 10 марта 2019 года, то есть до вынесения данного приговора.

Вместе с тем, как справедливо указано в кассационном представлении, судом не учтено, что Пилюков В.В. ранее был осужден приговором Тверского районного суда г. Москвы от 10 февраля 2020 года, с учетом изменений, внесенных апелляционным постановлением Московского городского суда от 22 апреля 2020 года, по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 2 годам лишения свободы. При этом при назначении окончательного наказания суд на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ уже учел приговор Люблинского районного суда г. Москвы от 28 ноября 2019 года и по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний определилПилюкову В.В. к отбытию 3 года лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Кроме того, приговором мирового судьи судебного участка N 133 района Выхино-Жулебино г. Москвы от 26 февраля 2020 года Пилюков В.В. был осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы и на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений назначенное наказание частично сложено с наказанием по приговору Тверского районного суда г. Москвы от 10 февраля 2020 года, окончательно назначено наказание в виде 3 лет 1 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

При таких обстоятельствах Басманным районным судом г. Москвы при назначении осужденному окончательного наказания, вопреки положениям ч. 2 ст. 6 УК РФ, повторно было учтено наказание по приговору Люблинского районного суда г. Москвы от 28 ноября 2019 года, что является существенным нарушением и влечет изменение приговора в данной части.

В связи с исключением из приговора указания о назначении Пилюкову В.В. окончательного наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ также подлежит исключению из приговора и решение о зачете в срок лишения свободы отбытого наказания по приговору Люблинского районного суда г. Москвы от 28 ноября 2019 года.

С учетом наличия в действиях Пилюкова В.В. рецидива преступлений, а также отбывания предыдущего наказания в виде реального лишения свободы, наказание ему следует отбывать в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ в исправительной колонии строгого режима, с зачетом в срок лишения свободы на основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ времени содержания под стражей в срок лишения свободы.

Вместе с тем, доводы кассационного представления о дополнении приговора Басманного районного суда г. Москвы от 20 октября 2020 года указанием о судимостях по приговорам Тверского районного суда г. Москвы от 10 февраля 2020 года и мирового судьи судебного участка N 133 района Выхино-Жулебино г. Москвы от 26 февраля 2020 года удовлетворению не подлежат, поскольку во вводной части приговора по смыслу п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ "О судебной приговоре" от 29 ноября 2016 года N 55 "О судебной приговоре" должны указываться лишь судимости, которые подсудимый имел на момент совершения преступления.

При этом судебная коллегия отмечает, что неуказание во вводной части приговора сведений об осуждениях лица, имевших место после совершения им преступления, назначению наказания по совокупности преступлений или по совокупности приговоров не препятствует.

Принимая во внимание требования уголовно-процессуального закона о разумности сроков производства по уголовному делу, а также учитывая, что нарушение правил назначения наказания по ч. 5 ст. 69 УК РФ не влияет на законность и обоснованность осуждения Пилюкова В.В. по ч. 1 ст. 228 УК РФ, судебная коллегия оснований для отмены приговора в этой части не усматривает.

Доводы кассационного представления о необходимости назначения Пилюкову В.В. наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ с учетом наказания, назначенного по приговору мирового судьи судебного участка N 133 района Выхино-Жулебино г. Москвы от 26 февраля 2020 года и не учтенного в приговоре Басманного районного суда г. Москвы от 20 октября 2020 года, выходят за пределы прав суда кассационной инстанции, регламентированных ст. 401.14 УПК РФ.

При этом вопросы исполнения приговора при наличии других неисполненных приговоров, если это не было решено в последнем по времени приговоре, могут быть разрешены судом в порядке, предусмотренном ст. 396, 397 УПК РФ.

Руководствуясь ст. 401.13, 401.14, 401.15, 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационное представление заместителя прокурора г. Москвы Малюкова В.А. удовлетворить частично.

Приговор Басманного районного суда г. Москвы от 20 октября 2020 года в отношении Пилюкова Виталия Вячеславовича изменить.

Исключить из приговора указание о назначении Пилюкову В.В. окончательного наказания на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений и зачете в срок лишения свободы на основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ отбытого наказания по приговору Люблинского районного суда г. Москвы от 28 ноября 2019 года.

Считать Пилюкова В.В. осужденным по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. На основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачесть Пилюкову В.В. в срок лишения свободы время содержания под стражей с 20 октября 2020 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор в отношении Пилюкова В.В. оставить без изменения.

Председательствующий:

Судьи: