Кассационное определение СК по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 08 июля 2021 г. по делу N 7У-4625/2021[77-1629/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Жернова С.Р, судей Гутеневой Е.Н, Телятниковой И.Н, при секретаре Малютиной А.Д, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Калининградской области Воронцова К.В. на приговор Багратионовского районного суда Калининградской области от 16 ноября 2020 года.

Заслушав доклад судьи Жернова С.Р, изложившего обстоятельства дела, содержание обжалуемого судебного решения, доводы кассационного представления, выслушав мнение прокурора Соловьевой И.Н, поддержавшей доводы кассационного представления, выступление адвоката Гаврилова В.Г, полагавшего необходимым отказать в удовлетворении кассационного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Багратионовского районного суда Калининградской области от 16 ноября 2020 года

Тестов Геннадий Геннадьевич, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "данные изъяты", гражданин "данные изъяты", судимый, - 18 сентября 2018 года Багратионовским районным судом Калининградской области по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 10 месяцам исправительных работ с удержанием из заработной платы 10 % в доход государства. Постановлением Багратионовского районного суда Калининградской области от 6 февраля 2019 года наказание в виде исправительных работ заменено на 3 месяца 6 дней лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении, освобожден 28 апреля 2019 года по отбытия наказания;

- 22 февраля 2019 года Багратионовским районным судом Калининградской области по пп. "а", "б", "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде штрафа в размере 10 000 рублей, штраф не оплачен. Постановлением Багратионовского районного суда Калининградской области от 30 октября 2020 года наказание в виде штрафа заменено исправительными работами сроком на 1 год с удержанием в доход государства 5 % заработной платы ежемесячно, осужден

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (преступление от июня 2019 года) к 8 месяцам лишения свободы, - по ч. 1 ст. 158 УК РФ (преступление от 27 августа 2019 года) к 8 месяцам лишения свободы, - по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ (преступление от 28 августа 2019 года) к 1 году 3 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний к 1 году 11 месяцам лишения свободы.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения с приговором от 22 февраля 2019 года, с учетом п. "в" ч. 1 ст. 71 УК РФ к 2 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В срок лишения свободы зачтено время содержания Тестова Г.Г. под стражей с 15 октября 2020 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке указанный приговор обжалован не был.

По приговору Тестов Г.Г. признан виновным в краже, то есть тайном хищении чужого имущества (2 преступления) и в покушении на кражу, то есть покушение на тайное хищение чужого имущества, совершенное группой лиц по предварительному сговору, не доведенное до конца по независящим от осужденного обстоятельствам.

Преступления совершены Тестовым Г.Г. в июне 2019 года, 27 и 28 августа 2019 года в пос. Нивенское Багратионовского района г. Калининграда Калининградской области при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В кассационном представлении заместитель прокурора Калининградской области Воронцова К.В, не оспаривая выводы суда о виновности Тестова Г.Г. и квалификации его действий, просит отменить приговор Багратионовского районного суда Калининградской области от 16 ноября 2020 года в части, в связи с допущенными существенными нарушениями уголовного закона, повлиявшими на исход дела, выразившиеся в неверном определении вида исправительного учреждения и необоснованном зачете в срок назначенного наказания срока содержания под стражей из расчета один день содержания Тестова Г.Г. под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В обоснование кассационного представления указывает, что суд, применяя к осужденному Тестову Г.Г. положения п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ не принял во внимание положения п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ, тем самым нарушил требования уголовного закона, поскольку судом в действиях Тестова Г.Г. установлен рецидив преступлений и осужденный ранее отбывал лишение свободы.

Считает, что суд, применяя положения ст. 72 УК РФ не учел, что к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 22 февраля 2019 года, по которому осужденный содержался под стражей с 21 января по 22 февраля 2019 года. Данный период в срок отбытия наказания Тестову Г.Г. зачтен не был.

Кроме этого, автор представления полагает, что с учетом изменения вида исправительного учреждения с исправительной колонии общего режима на колонию строгого режима, подлежит и пересчету срок содержания Тестова Г.Г. под стражей с 15 октября 2020 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к выводу о допущенных судом первой инстанции существенных нарушениях уголовного закона, повлиявших на исход дела, искажающих саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, и являющихся основанием для частичной отмены приговора в силу положений ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ и ст. 401.6 УПК РФ.

Приговором Багратионовского районного суда Калининградской области от 16 ноября 2020 года Тестов Г.Г. признан виновным в совершении преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ.

В действиях Тестова Г.Г. судом по всем эпизодам верно установлены обстоятельства, отягчающие наказание: совершение преступления в состоянии опьянения, вызванного употреблением алкоголя и рецидив преступлений.

Кроме того, судом обоснованно сделан вывод о том, что Тестов Г.Г. является лицом, ранее отбывавшим наказание в виде лишения свободы и данная судимость не являлась погашенной на момент совершения данных преступлений, однако в нарушение положений, предусмотренных п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ отбытие наказания осужденному назначено в исправительной колонии общего, а не строгого режима.

Указанным приговором в срок назначенного Тестову Г.Г. наказания в виде лишения свободы зачтено время его содержания под стражей с 15 октября 2020 года по день вступления приговора в законную силу, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Вместе с тем, в соответствии с п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года N 186-ФЗ) время содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима. Применив к Тестову Г.Г, положения п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, суд первой инстанции вышеуказанные требования уголовного закона не выполнил.

Также заслуживают внимание и подлежат оценке при новом рассмотрении доводы кассационного представления в части того, что суд, применяя ст. 72 УК РФ, не учел, что к назначенному наказанию по правилам ст. 70 УК РФ и п. "в" ч. 1 ст. 71 УК РФ частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Багратионовского районного суда Калининградской области от 22 февраля 2019 года, по которому осужденный содержался под стражей с 21 января по 22 февраля 2019 года и данный период в срок отбытия наказания Тестову Г.Г. зачтен не был.

При изложенных обстоятельствах, доводы кассационного представления о неверном назначении вида исправительного учреждения, о необоснованном зачете Тестову Г.Г. срока его содержания под стражей до вступления приговора в законную силу в срок отбывания наказания в исправительной колонии общего режима из расчета один день за полтора дня, а также об отсутствии зачета срока содержания под стражей по приговору от 22 февраля 2019 года, являются обоснованными и влекут отмену приговора в части зачета и назначения вида исправительного учреждения.

На основании изложенного, руководствуясь п. 3 ч. 1 ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационное представление заместителя прокурора Калининградской области Воронцова К.В. удовлетворить.

Приговор Багратионовского районного суда Калининградской области от 16 ноября 2020 года в отношении Тестова Г.Г. отменить в части назначения вида исправительного учреждения и зачете времени содержания его под стражей с 15 октября 2020 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы, уголовное дело в этой части передать на новое судебное рассмотрение в порядке ст. ст. 397, 399 УПК РФ в тот же суд, в ином составе суда.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи