Кассационное определение СК по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 28 июня 2021 г. по делу N 7У-4432/2021[77-1902/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Скачкова А.А, судей Ермаковой И.М. и Ляшева С.С, при ведении протокола судебного заседания секретарем Гребенниковой Э.В, рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Лымарева А.А. и кассационному представлению заместителя прокурора Ростовской области Капитонова С.В. на приговор Аксайского районного суда Ростовской области от 29 ноября 2019 года, которым

Лымарев А.А, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", ранее судимый:

- ДД.ММ.ГГГГ Аксайским районным судом "адрес" по п. "в" ч. 2 ст. 163, п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 4 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

- ДД.ММ.ГГГГ Матвеево-Курганским районным судом "адрес" по ч. 4 ст. 111 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору Аксайского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ (с учетом постановления Ростовского областного суда от ДД.ММ.ГГГГ и Батайского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ) окончательно назначено наказание в виде 9 лет 8 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Освобожден по отбытию наказания ДД.ММ.ГГГГ, осужден по:

- п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы;

- ч. 1 ст. 166 УК РФ к 2 годам лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строго режима.

Мера пресечения до вступления приговора в законную силу оставлена прежняя - заключение под стражу.

Срок наказания исчислен с ДД.ММ.ГГГГ с зачетом времени с момента фактического задержания, то есть с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбытия наказания в исправительной колонии строгого режима.

Решен вопрос о судьбе вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался.

Заслушав доклад судьи Скачкова А.А, выступления адвоката Топихина В.В. и осужденного Лымарева А.А, поддержавших доводы кассационной жалобы, прокурора Величко А.С, поддержавшей доводы кассационного представления, судебная коллегия

установила:

согласно приговору Лымарев А.А. осужден за совершение кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, совершенного с причинением значительного ущерба гражданину, а также за совершение неправомерного завладения автомобилем без цели хищения (угон).

Преступления совершены при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Лымарев А.А. не ставит под сомнение правильность квалификации его действий и доказанность вины, в то же время полагает, что приговором назначено несправедливое наказание. Судом при назначении наказания допущены нарушения правил назначения наказания, не принято во внимание то, что уголовное дело рассмотрено без проведения судебного разбирательства в порядке гл. 40 УПК РФ, что подразумевает применение ч. 5 ст. 62 УК РФ. В приговоре судом указания о применении ч. 5 ст. 62 УК РФ нет, что подразумевает не применение ее при назначении наказания. Просит приговор изменить, наказание снизить.

В кассационном представлении заместитель прокурора Ростовской области Капитонов С.В, не оспаривая квалификацию действий Лымарева А.А. и доказанность его вины, указывает на несоответствие приговора суда требованиям ст. 297 и ч. 4 ст. 307 УПК РФ. Уголовное дело рассмотрено в порядке особого судопроизводства. В соответствии с ч. 5 ст. 62 УК РФ срок или размер наказания, назначаемого лицу, уголовное дело в отношении которого рассмотрено в порядке, предусмотренном гл. 40 УПК РФ, не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление. Вместе с тем, суд при решении вопроса о виде и размере наказания вопреки положениям п. 35 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 N 58 "О практике назначения наказания" не указал на применение ч. 5 ст. 62 УК РФ, ограничивающей верхний предел наказания в виде лишения свободы, что исходя из общих правил назначения наказания, является обязательным. Таким образом, при назначении Лымареву А.А. наказания суд не применил положения ч. 5 ст. 62 УК РФ, в связи с чем просит приговор изменить: дополнить описательно-мотивировочную часть приговора указанием на применение положений ч. 5 ст. 62 УК РФ; смягчить назначенное Лымареву А.А. наказание по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ до 1 года 11 месяцев лишения свободы; по ч. 1 ст. 166 УК РФ - до 1 года 11 месяцев лишения свободы; смягчить назначенное по ч. 2 ст. 69 УК РФ наказание до 2 лет 4 месяцев лишения свободы.

Проверив материалы дела, выслушав выступления сторон, оценив доводы кассационных жалобы и представления, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Приговор постановлен в особом порядке судебного разбирательства с соблюдением требований ст. 314-316 УПК РФ.

Ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства заявлено осужденным добровольно, после консультации с защитником, последствия заявленного ходатайства он осознавал.

Осужденный понимал существо предъявленного ему обвинения, был с ним согласен и поддержал свое ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства. Пояснял, что оно заявлено после консультации с защитником, осознавал характер и последствия заявленного ходатайства, а также последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства.

Судом проверено, что обвинение, с которым согласился осужденный, обоснованно и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.

Действия осужденного Лымарева А.А, квалифицированы судом по п. "в" ч. 2 ст. 158 и ч. 1 ст. 166 УК РФ правильно.

В целом, наказание осужденному Лымареву А.А. назначено в соответствии со ст. 6, 60, 61, 63 и ч. 2 ст. 68 УК РФ, с учётом характера и степени общественной опасности преступлений, личности осужденного, обстоятельств, смягчающих и отягчающих наказание и других обстоятельств.

Вместе с тем уголовное дело было рассмотрено в порядке, установленном гл. 40 УПК РФ.

В этой связи при решении вопроса о размере наказания суд должен был учесть положения ч. 5 ст. 62 УК РФ.

В соответствии с п. 35 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" суд обязан мотивировать применение норм, ограничивающих срок или размер наказания определенной частью наиболее строгого вида наказания, в описательно-мотивировочной части приговора.

В свою очередь в приговоре отсутствует указание на то, что суд при назначении осужденному наказания учитывал требования ч. 5 ст. 62 УК РФ.

Отсутствие в приговоре сведений о применении ч. 5 ст. 62 УК РФ не позволяет судить о том, что наказание назначено в соответствии с требованиями уголовного закона, так как при его назначении суд исходил из иного верхнего предела наказания.

В этой связи назначенное осужденному наказание подлежит смягчению.

Оснований для применения ч. 3 ст. 68 УК РФ судебная коллегия не усматривает.

Принятое судом решение о назначении Лымареву А.А. наказания в виде реального лишения свободы, является обоснованным.

Исправительное учреждение в виде колонии строгого режима осужденному назначено правильно.

В силу ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Допущенное судом первой инстанции нарушение уголовного закона являются существенным, повлиявшим на исход дела, что является основанием для изменения приговора.

Руководствуясь ст. 401.14 и 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Аксайского районного суда Ростовской области от 29 ноября 2019 года в отношении Лымарева А.А. изменить.

Назначенное Лымареву А.А. наказание по:

- п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ смягчить до 1 года 10 месяцев лишения свободы;

- ч. 1 ст. 166 УК РФ смягчить до 1 года 10 месяцев лишения свободы;

Наказание, назначенное Лымареву А.А. в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ смягчить до 2 лет 3 месяцев лишения свободы.

В остальном приговор Аксайского районного суда Ростовской области от 29 ноября 2019 года в отношении Лымарева А.А. оставить без изменения.

Кассационное определение может быть обжаловано в суд кассационной инстанции в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи