Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 07 июля 2021 г. по делу N 7У-5843/2021[77-2120/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Шкода А.В, судей Орлова Д.В. и Корлыханова А.В, при ведении протокола помощником судьи Сауткиным Г.В, с участием прокурора Ченского Г.Г, осужденного Нурлыбаева А.Б. путем видеоконференц-связи, его защитника - адвоката по назначению суда Шевченко Е.М, осужденного Кудинова А.Г. путем видеоконференц-связи, его защитника - адвоката по назначению суда Терехова А.В, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора г. Москвы Малюкова В.А. и кассационную жалобу осужденного Нурлыбаев А.Б. на приговор Пресненского районного суда г. Москвы от 13 октября 2020 года в отношении Кудинов А.Г. и Нурлыбаев А.Б..

Заслушав доклад судьи Шкода А.В. об обстоятельствах по делу, принятому судебному решению, доводам кассационного представления прокурора и кассационной жалобы осужденного, выступления прокурора Ченского Г.Г, поддержавшего доводы представления об изменении судебного решения и оставлении без удовлетворения доводов жалобы, осужденного Нурлыбаева А.Б. и его защитника - адвоката Шевченко Е.М, осужденного Кудинова А.Г. и его защитника - адвоката Терехова А.В, поддержавших доводы жалобы об изменении приговора и смягчении наказания, и просивших удовлетворить доводы представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Пресненского районного суда г. Москвы от 13 октября 2020 года

Кудинов А.Г, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" Грузия, судимый:

- приговором Дорогомиловского районного суда г. Москвы от 20 ноября 2015 года по п. п. "в", "г" ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года, с применением ст. 73 УК РФ, условно, с испытательным сроком 2 года;

- приговором Хорошевского районного суда г. Москвы от 1 июня 2016 года по ч. 2 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 3 года, с применением ч. 5 ст. 74 и ст. 70 УК РФ, назначено окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 4 месяца с отбыванием в исправительной колонии общего режима, освобожденный 25 июня 2019 года по отбытию срока наказания, осужден по п. п. "а", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года 4 месяца с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу, на основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, зачтено время содержания под стражей с 22 апреля 2020 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима;

Нурлыбаев А.Б, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", несудимый, осужден по п. п. "а", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу, на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, зачтено время содержания под стражей с 22 апреля 2020 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах по делу.

В апелляционном порядке приговор не обжалован и вступил в законную силу 24 октября 2020 года.

По приговору суда Кудинов А.Г. и Нурлыбаев А.Б. признаны виновными и осуждены за совершение грабежа, то есть открытого хищения имущества ФИО8 - кошелек, рюкзак и цепочку на общую сумму 4573 рубля.

Преступление ими совершено 21 апреля 2020 года в г. Москва при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора г. Москвы Малюков В.А. считает приговор суда незаконным и необоснованным ввиду допущенного нарушения требований уголовного закона. Указывает, что Кудинов А.Г. и Нурлыбаев А.Б. фактически были задержаны 21 апреля 2020 года в 18 часов по подозрению в совершении преступления в отношении ФИО8, доставлены в ОМВД России по Пресненскому району г. Москвы для проведения следственных действий, протоколы их задержания в порядке ст. ст. 91, 92 УПК РФ составлены следователем 22 апреля 2020 года в 2 часа в отношении Нурлыбаева А.Б. и в 2 часа 30 минут в отношении Кудинова А.Г, однако суд в нарушение требований закона в резолютивной части приговора ошибочно зачел в срок лишения свободы Кудинову А.Г. и Нурлыбаеву А.Б. время их содержания под стражей с 22 апреля 2020 года. Просит приговор в отношении Кудинова А.Г. и Нурлыбаева А.Б. изменить, зачесть в срок отбывания их наказания период с момента фактического их задержания с 21 апреля 2020 года до дня вступления приговора в законную силу - 24 октября 2020 года.

В кассационной жалобе и выступлении осужденный Нурлыбаев А.Б, не оспаривая виновность в совершении инкриминируемого ему преступления и квалификацию своих действий, выражает несогласие с состоявшимся приговором ввиду его несправедливости, назначенного чрезмерно сурового наказания. Указывает, что суд необоснованно учел в качестве смягчающего наказание обстоятельства - положительную характеристику из исправительного учреждения, не в полной мере учел смягчающие наказание обстоятельства, - признание вины, раскаяние в содеянном, наличие на иждивении матери, у него ряда тяжелых хронических заболеваний, при этом не учел оказание им помощи следствию в раскрытии преступления. Просит изменить приговор, назначить наказание, не связанное с лишением свободы, либо снизить срок наказания.

Проверив материалы уголовного дела в полном объеме, обсудив доводы кассационных представления прокурора и жалобы осужденного, выслушав участников судебного заседания, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Постановленный судом обвинительный приговор в отношении Кудинова А.Г. и Нурлыбаева А.Б. соответствует требованиям уголовно-процессуального закона к его содержанию. В соответствии со ст. 73 УПК РФ в приговоре проанализированы все обстоятельства по делу, подтверждающиеся доказательствами, которые получили надлежащую оценку, с приведением мотивов, аргументированы выводы, относящиеся к вопросу квалификации преступлений, разрешены иные, из числа предусмотренных ст. 299 УПК РФ, вопросы, имеющие отношение к настоящему делу.

Вывод суда о виновности Кудинова А.Г. и Нурлыбаева А.Б. в совершении преступления, за которое они осуждены, соответствует фактическим обстоятельствам дела, установленным в ходе судебного разбирательства, и подтверждается совокупностью следующих доказательств: признательными показаниями самих осужденных об обстоятельствах совершения ими преступления - открытого хищения имущества ФИО8; заявлением потерпевшего ФИО8 о привлечении к уголовной ответственности двух неизвестных ему лиц, которые 21 апреля 2020 года в г. Москве нанесли ему удары и открыто похитили принадлежащее ему имущество; показаниями потерпевшего ФИО8 о совершении ранее ему неизвестными Кудиновым А.Г. и Нурлыбаевым А.Б. открытого хищения его имущества на общую сумму 4573 рублей; показаниями свидетеля ФИО10, которая являлась очевидцем совершенного преступления и полностью подтвердила показания потерпевшего; показаниями свидетеля - сотрудника полиции ФИО11 об обстоятельствах задержания Кудинова А.Г. и Нурлыбаева А.Б.; заключением эксперта N 145смп/20 от 3 июля 2020 года о телесных повреждениях на теле потерпевшего, не причинивших вреда здоровью; заключением N 642/2020 от 15 июля 2020 года о рыночной стоимости похищенного имущества; протоколами следственных действий и иными документами.

Все изложенные в приговоре доказательства, суд в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ проверил, сопоставил между собой и каждому из них дал оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности.

Из материалов уголовного дела видно, что предварительное расследование и судебное разбирательство проведены в соответствии с требованиями закона, всесторонне, полно и объективно, с соблюдением принципов состязательности и равноправия сторон, а также прав участников уголовного судопроизводства.

Как следует из протоколов судебных заседаний, все собранные по делу доказательства были исследованы в судебном заседании, заявленные ходатайства разрешены, по ним приняты мотивированные решения.

Каких-либо объективных данных, свидетельствующих о недостоверности и противоречивости предоставляемых потерпевшим и свидетелями сведений, об оговоре осужденного или искусственном создании доказательств, по делу не имеется.

С учетом изложенного, действия Кудинова А.Г. и Нурлыбаева А.Б. по п. п. "а", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ квалифицированы судом верно. Оснований для иной квалификации не имеется.

Наказание Кудинову А.Г. назначено в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 43, 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, личности осужденного, наличия смягчающих и отягчающего наказание обстоятельств, а также влияния назначенного наказания на исправление подсудимого и на условия жизни его семьи.

В качестве смягчающих Кудинову А.Г. наказание обстоятельств суд обоснованно учел: не состояние на учетах у врачей нарколога и психиатра, имеет на иждивении малолетнего ребенка и двоих несовершеннолетних детей, признание вины, раскаяние в содеянном, примирение с потерпевшим, который не имеет каких-либо претензий и просил строго не наказывать, участие в боевых действиях, наличие хронических заболеваний.

Обстоятельством, отягчающим Кудинову А.Г. наказание правильно признан рецидив преступлений, который в соответствии с п. "б" ч. 2 ст. 18 УК РФ, является опасным.

Наказание Нурлыбаеву А.Б. назначено в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 43, 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, личности осужденного, в том числе, наличия смягчающих и отсутствия отягчающих наказание обстоятельств, а также влияния назначенного наказания на исправление подсудимого и на условия жизни его семьи.

Вопреки доводу жалобы в качестве смягчающих Нурлыбаеву А.Б. наказание обстоятельств суд обоснованно учел: отсутствие судимости, не состояние на учетах у врачей нарколога и психиатра, положительную характеристику по месту ранее отбывавшего им наказания, признание вины, раскаяние в содеянном, примирение с потерпевшим, который не имеет каких-либо претензий и просил строго не наказывать, наличие на иждивении матери, имеющей инвалидность, а также наличие тяжелых хронических заболеваний. Каких-либо иных смягчающих наказание обстоятельств, в том числе активное способствование раскрытию преступления, на которое указывает автор жалобы, судом верно не установлено и свои выводы в этой части суд мотивировал в приговоре, с чем соглашается и судебная коллегия.

В целях восстановления социальной справедливости, исправления осужденных, суд справедливо назначил Кудинову А.Г. и Нурлыбаеву А.Б. наказание в виде реального лишения свободы без дополнительных наказаний в виде штрафа и ограничения свободы.

Оснований для применения в отношении Кудинова А.Г. и Нурлыбаева А.Б. положений ч. 6 ст. 15, ст. ст. 64 и 73 УК РФ, суд обоснованно не усмотрел и мотивировал свои выводы в этой части в приговоре. Не находит таких оснований, в том числе для смягчения наказания, как об этом просит автор жалобы, и судебная коллегия.

Вид исправительного учреждения судом определен верно: осужденному Кудинову А.Г, в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ - исправительная колония строгого режима; осужденному Нурлыбаеву А.Б, в соответствии с п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ - исправительная колония общего режима.

С учетом изложенного, оснований для отмены судебного решения в кассационном порядке, в том числе по доводам жалобы осужденного, не имеется.

Вместе с тем, в соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ имеются основания для изменения приговора ввиду допущенного судом существенного нарушения уголовного закона, повлиявшего на исход дела.

По смыслу п. 11 ст. 5 УПК РФ задержание является мерой процессуального принуждения, применяемой органом дознания, дознавателем, следователем на срок не более 48 часов с момента фактического задержания лица по подозрению в совершении преступления.

Из материалов уголовного дела следует, что оно возбуждено 21 апреля 2020 года. Согласно рапортам старшего оперуполномоченного ФИО11 в этот же день Кудинов А.Г. и Нурлыбаев А.Б. задержаны в 18 часов по подозрению в совершении преступления в отношении ФИО8, доставлены в ОМВД России по Пресненскому району г. Москвы для проведения следственных действий. Протоколы задержания в порядке ст. ст. 91, 92 УПК РФ составлены следователем 22 апреля 2020 года в 2 часа в отношении Нурлыбаева А.Б. и в 2 часа 30 минут в отношении Кудинова А.Г.

Согласно "ответам на вопросы, поступившие из судов, по применению положений ст. 72 УК РФ", утвержденным Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 31 июля 2019 года, по смыслу взаимосвязанных положений частей 3, 3.1, 4 статьи 72 УК РФ в срок лишения свободы по правилам, предусмотренным в части 3.1 статьи 72 УК РФ, засчитывается период со дня фактического задержания до дня вступления приговора в законную силу, при этом началом срока отбывания наказания необходимо признавать день вступления приговора в законную силу.

В нарушение указанных требований закона в резолютивной части приговора суд необоснованно зачел в срок лишения свободы Кудинову А.Г. и Нурлыбаеву А.Б. время их нахождения под стражей с 22 апреля 2020 года до дня вступления приговора в законную силу.

Таким образом, судебная коллегия считает необходимым приговор Пресненского районного суда г. Москвы от 13 октября 2020 года в отношении Кудинова А.Г. и Нурлыбаева А.Б. изменить и зачесть в срок лишения свободы время их нахождения под стражей со дня фактического задержания, то есть с 21 апреля 2020 года.

Руководствуясь ст. ст. 401.14, 401.15, 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационное представление заместителя прокурора г. Москвы Малюкова В.А. удовлетворить.

Приговор Пресненского районного суда г. Москвы от 13 октября 2020 года в отношении Кудинов А.Г. и Нурлыбаев А.Б. изменить:

- зачесть в срок лишения свободы Кудинову А.Г, на основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, время его нахождения под стражей со дня фактического задержания с 21 апреля 2020 года до дня вступления приговора в законную силу - 24 октября 2020 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима;

- зачесть в срок лишения свободы Нурлыбаеву А.Б, на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, время его нахождения под стражей со дня фактического задержания с 21 апреля 2020 года до дня вступления приговора в законную силу - 24 октября 2020 года из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения, доводы жалобы осужденного Нурлыбаева А.Б. - без удовлетворения.

Председательствующий А.В. Шкода

Судьи: Д.В. Орлов

А.В. Корлыханов