Приговор СК по уголовным делам Четвертого апелляционного суда общей юрисдикции от 19 июля 2021 г. по делу N 55-521/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Четвертого апелляционного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего Волкова Н.Г, судей Афанасьевой Т.И, Нечепурнова А.В, при секретаре судебного заседания Лебедевой М.И, с участием начальника отдела Генеральной прокуратуры РФ Романенко П.С, осуждённого Эль-Айюби М.Б, защитников - адвокатов Родиной О.И, Смирнова А.А, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело в отношении

ЭЛЬ-АЙЮБИ Мухаммеда Бассамовича, родившегося ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", по основному и дополнительному апелляционным представлениям государственного обвинителя Нафикова И.С. на приговор Верховного Суда Республики Татарстан от 2 декабря 2020 года, которым

Эль-Айюби Мухаммед Бассамович осуждён:

- по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 354.1 УК РФ к наказанию в виде штрафа в размере 150000 (ста пятидесяти тысяч) рублей;

- по ч. 1 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде 1 (одного) года лишения свободы;

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем полного сложения наказаний назначено окончательное наказание в виде 1 (одного) года лишения свободы со штрафом в размере 150000 (ста пятидесяти тысяч) рублей.

На основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 1 год, на Эль-Айюби М.Б. возложены обязанности не менять постоянного места жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за условно осужденным, не покидать место своего жительства в ночное время с 22 до 6 часов, если это не связано с выполнением трудовых обязанностей, не допускать нарушений общественного порядка.

Наказание в виде штрафа постановлено исполнять самостоятельно.

Мера пресечения Эль-Айюби М.Б. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.

Вопрос о вещественных доказательствах разрешён.

Заслушав доклад председательствующего, выступления прокурора Романенко П.С, поддержавшего доводы апелляционного представления, выступления осуждённого Эль-Айюби М.Б, адвоката Родиной О.И, возражавших против удовлетворения апелляционного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Верховного Суда Республики Татарстан от 2 декабря 2020 года Эль-Айюби М.Б. признан виновным и осуждён за покушение на одобрение преступлений, установленных приговором Международного военного трибунала для суда и наказания главных военных преступников европейских стран оси, совершенном публично, и незаконное хранение без цели сбыта растений, содержащих наркотические средства, в значительном размере, совершённые им при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В основном и дополнительном апелляционном представлении государственный обвинитель Нафиков И.С. считает вынесенный приговор незаконным в связи с неправильным применением уголовного закона. Полагает, что содеянное Эль-Айюби М.Б. по ч. 1 ст. 354.1 УК РФ судом необоснованно переквалифицировано на неоконченный состав преступления, вследствие чего осужденному назначено чрезмерно мягкое наказание. Указывает, что объективная сторона преступления, предусмотренного ст. 354.1 УК РФ, носит формальный характер и состоит в публичном совершении виновным действий в отношении или в присутствии двух и более лиц. Несмотря на то, что заявка Эль-Айюби М.Б. с фотографией Адольфа Гитлера была заблокирована, ее видели модераторы сайта "Бессмертный полк онлайн", что подтверждает публичность действий осужденного. По мнению государственного обвинителя, имеет место несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции. Ссылаясь на положения Конституции РФ, Федерального закона от 19 мая 1995 года N 80-ФЗ "Об увековечении Победы советского народа в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов", считает, что при назначении вида и размера наказания судом в полной мере не учтены характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные, характеризующие личность Эль-Айюби М.Б, влияние назначенного наказания на его исправление и на условия жизни его семьи.

Просит приговор Верховного Суда Республики Татарстан от 2 декабря 2020 года отменить, вынести новый апелляционный приговор, квалифицировать действия Эль-Айюби М.Б. по ч. 1 ст. 354.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде штрафа в размере 290000 рублей в доход государства, по ч. 1 ст. 228 УК РФ назначить наказание в виде 1 года 11 месяцев лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем полного сложения назначить окончательное наказание в виде 1 года 11 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима и штраф в размере 290000 рублей в доход государства.

В заседании суда апелляционной инстанции:

- прокурор Романенко П.С. просил приговор отменить по доводам, изложенным в апелляционном представлении, квалифицировать действия Эль-Айюби М.Б. по ч. 1 ст. 354.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 5 мая 2014 года N 128-ФЗ), по которой назначить наказание в виде штрафа в сумме 290 000 рублей, а также по ч. 1 ст. 228 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год. Окончательно назначить наказание на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ в виде 1 года лишения свободы со штрафом в размере 290 000 рублей, наказание в виде лишения свободы считать условным с испытательным сроком 1 год;

- осуждённый Эль-Айюби М.Б. и его защитник-адвокат Родина О.И. против удовлетворения апелляционного представления возражали, просили обжалуемый приговор оставить без изменения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления, выслушав участников процесса, судебная коллегия находит обжалуемый приговор подлежащим отмене в связи с неправильным применением судом первой инстанции уголовного закона с постановлением по делу нового обвинительного приговора.

Судом апелляционной инстанции установлено следующее.

ДД.ММ.ГГГГ, у Эль-Айюби М.Б, находящегося по месту жительства по адресу: "адрес", возник преступный умысел на одобрение преступлений, установленных приговором Международного военного трибунала для суда и наказания главных военных преступников европейских стран оси (далее - Трибунал) путем публичной трансляции в сети Интернет на сайте "Бессмертный полк онлайн" фотоизображений фюрера и главы Национал-социалистической немецкой рабочей партии (далее НСДАП) Адольфа Гитлера, который являлся таковым в период с 1921 по 1945 гг.

При этом Эль-Айюби М.Б. был достоверно осведомлен о том, что Трибунал в приговоре от 1 октября 1946 года, рассмотрев дело в отношении главных военных преступников европейских стран оси в годы Второй Мировой войны, подтвердил причастность к совершению указанных преступлений руководящего состава НСДАП, в том числе фюрера А. Гитлера и иных членов партии, установив их активное участив в совершении военных преступлений и преступлений против человечности в годы Второй мировой войны, а ее национал-социалистическая идеология, провозгласившая целью создание расово чистого арийского государства на обширной территории, признана одной из главных причин начала Второй мировой войны.

Реализуя задуманное, ДД.ММ.ГГГГ, Эль-Айюби М.Б, находясь по месту жительства по адресу: "адрес", используя имеющийся в его распоряжении персональный компьютер, обеспечивающий возможность доступна к сети Интернет, осуществил переход на неустановленные следствием Интернет-ресурсы, на которых обнаружил и загрузил в память своего компьютера файл с именем "$RUHGBJN.png" с изображением А. Гитлера. Далее Эль-Айюби М.Б. с целью реабилитации нацизма, то есть одобрения преступлений, установленных приговором Трибунала, используя имеющийся в его распоряжении персональный компьютер, обеспечивающий возможность размещения сведений в сети Интернет, осуществил доступ к администрируемому им профилю в социальной сети "данные изъяты" с наименованием "данные изъяты" адресом (URL): "данные изъяты" и с помощью приложения с названием "Бессмертный полк онлайн" в социальной сети "данные изъяты" с адресом (URL): "данные изъяты", оформил и отправил для публичной демонстрации неограниченному кругу лиц на сайте "Бессмертный полк онлайн" заявку с фотоизображением А. Гитлера, указав, что на фотоизображении запечатлен "Гилтер Адик".

Оформленные Эль-Айюби М.Б. заявки были своевременно заблокированы не получили доступа к публичной трансляции в сети Интернет на сайте "Бессмертный полк онлайн". Однако направив с использованием сети Интернет для публичной демонстрации неограниченному кругу лиц фотоизображение А. Гитлера, Эль-Айюби М.Б. открыто, то есть публично выразил свою позицию о возможности размещения фотографии нацистского преступника А. Гитлера в одному ряду с участниками войны и тружениками тыла, боровшимися в годы Второй мировой войны против нацистской Германии.

Тем самым, Эль-Айюби М.Б. публично одобрил преступления, установленных приговором Трибунала, путем публичной демонстрации в сети Интернет на сайте "Бессмертный полк онлайн" неограниченному кругу лиц фотоизображений А. Гитлера, возглавлявшего в качестве фюрера руководящий состав НСДАП, который приговором Трибунала признан преступной организацией в связи с активным участим в военных преступлениях и преступлениях против человечности в годы Второй мировой войны.

Кроме того, Эль-Айюби М.Б, достоверно зная, что оборот растений конопли (растения рода Cannabis (каннабис)), содержащих наркотические средства, на территории Российской Федерации запрещен, совершил незаконное хранение без цели сбыта растений, содержащих наркотические средства, в значительном размере.

Так, ДД.ММ.ГГГГ, Эль-Айюби М.Б, используя имеющийся в его распоряжении персональный компьютер, находясь в своем жилище по адресу: "адрес", приобрел у неустановленного лица в сети Интернет семена конопли (растения рода Cannabis (каннабис)). ДД.ММ.ГГГГ Эль-Айюби М.Б. по месту жительства посеял приобретенные семена конопли в пластиковые емкости, поместил их в заранее изготовленный короб, оборудованный вентиляцией и освещением, и, осуществляя полив и специальный уход, вырастил четыре растения конопли (растения рода Cannabis (каннабис)), которые ДД.ММ.ГГГГ достигли стадии созревания и пригодности к получению из них наркотического средства. Указанные четыре растения конопли, содержащие наркотическое средство в значительном размере общей массой в высушенном виде 73, 8 грамм, Эль-Айюби М.Б. до ДД.ММ.ГГГГ незаконно хранил без цели сбыта для личного потребления в своем жилище по адресу: "адрес", когда в этот день они были обнаружены и изъяты сотрудниками правоохранительных органов в ходе обыска.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 1.10.2012 года N 1002 (в ред. от 9.08.2019) "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ", растения конопли, содержащие наркотическое средство общей массой в высушенном виде 73, 8 грамм, образуют значительный размер.

Согласно Постановлению Правительства РФ от 27.11.2010 года N 934 (в ред. от 9.08.2019) "Об утверждении перечня растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры и подлежащих контролю в Российской Федерации, крупного и особо крупного размеров культивирования растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, для целей статьи 231 Уголовного кодекса Российской Федерации, а также об изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации по вопросу оборота растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры", конопля (растение рода Cannabis) является растением, содержащим наркотические средства и подлежащим контролю в Российской Федерации.

В заседании судов первой и апелляционной инстанций Эль-Айюби М.Б. полностью признал вину. При этом в суде первой инстанции осужденный дал показания о том, что у него имеется персональный компьютер, он является пользователем социальной сети "данные изъяты" имеет две страницы, одна из которых названа "данные изъяты" а вторая "данные изъяты" ДД.ММ.ГГГГ дома, используя персональный компьютер и свою страницу в социальной сети "данные изъяты" с именем "данные изъяты" он загрузил на сайт "Бессмертный полк онлайн" фотографию своего деда, участника войны. А затем через свою страницу в социальной сети "данные изъяты" с именем "данные изъяты" отправил для участия в акции "Бессмертный полк онлайн" фотографию А. Гитлера, указав, что на фотографии изображен "Адик Гилтер". Он предполагал о возможной блокировке своей заявки и страницы с именем "данные изъяты" поэтому заявку с фотографией деда отправил с другой страницы. Также ему было известно, что А. Гитлер являлся лидером Германии, развязавшим Вторую мировую войны и устроившим геноцид людей разных национальностей, по приказу которого были уничтожены люди. Выкладывание этой фотографии с его стороны было глупой шуткой, своими действиями он хотел проверить работу модераторов, заблокируют ли они такую фотографию. Через некоторое время ее заблокировали. Он считает А. Гитлера исторической личностью, но относится к нему отрицательно. Позднее Эль-Айюби М.Б. попытался исправить ситуацию, хотел удалить заявку с фотографией А. Гитлера, обратился на сайт с такой просьбой. Также он сам участвовал в акции в качестве модератора, предполагал, что сможет самостоятельно найти свою заявку и удалить ее. Потом в Интернете он интересовался, как можно признать себя недееспособным или смягчить наказание за то, что он выложил фотографию А. Гитлера. Книгу об А. Гитлере ему подарили родственники.

Семена конопли для посадки он приобрел на сайте "данные изъяты" Ранее он построил короб для выращивания рассады обычных растений, потом из интереса решилпопробовать вырастить там коноплю, об этом никому не говорил. В содеянном раскаивается.

В ходе предварительного следствия Эль-Айюби М.Б. пояснил, что разместил фотографию А. Гитлера, поскольку на тот период времени увлекался его персоной и симпатизировал последнему. Он отправил фотографию А. Гитлера, чтобы ее показали в трансляции "Бессмертный полк онлайн", используя при этом страницу в социальной сети "данные изъяты" с вымышленными данными, поскольку понимал, что администрация сайта "Банк Памяти" может ее заблокировать. Ему известно, что приговором Международного военного трибунала А. Гитлер и иные военные преступники были осуждены за совершение военных преступлений. Понимал, что жители Российской Федерации негативно относятся к деятельности немецко-фашистских захватчиков. Ему известно, что 9 мая - это день Воинской славы, связанный с защитой Отечества, и что в указанный день в России отмечается День Победы советского народа над Германией в Великой Отечественной войне. Обнаруженная в ходе обыска в его жилище книга "Гитлер" была подарена ему на день рождения его родственниками по его же просьбе, она посвящена биографии А. Гитлера. С содержанием указанной книги он ознакомился не полностью. Желая избежать ответственности за совершенный поступок, он обращался к администраторам сайта, чтобы те удалили его профиль. Испугавшись ответственности, он консультировался в сети Интернет о способах уйти от ответственности за реабилитацию нацизма, в числе которых было бы признание себя временно недееспособным. В последних числах февраля 2020 года на сайте "данные изъяты" он приобрел за "данные изъяты" семена конопли, которые ДД.ММ.ГГГГ по месту жительства высадил в специально изготовленный им для этого короб. Он осуществлял уход за коноплей, поливал растения, из семян выросло 4 растения, которые у него были изъяты ДД.ММ.ГГГГ в ходе обыска. До начала производства обыска, испугавшись сотрудников полиции, он попытался выбросить коноплю из окна своего дома. Собирался употребить коноплю один, цели сбыта не имел.

Анализируя приведенные показания Эль-Айюби М.Б, судебная коллегия находит их в целом последовательными, непротиворечивыми и достоверными в той части, в которой они не противоречат иным доказательствам по делу. При этом каких-либо существенных противоречий, позволяющих сомневаться в их достоверности, указанные показания не содержат.

Виновность Эль-Айюби М.Б. в совершении инкриминируемых деяний подтверждается и другими доказательствами.

Согласно протоколу осмотра предметов ДД.ММ.ГГГГ, был произведен осмотр интернет-ресурса "Волонтеры Победы", в открытом доступе в сети Интернет на осматриваемом сайте любой желающий мог стать волонтером Всероссийского общественного движения "Волонтеры Победы". Согласно осмотру приложения (мобильная версия) "Бессмертный полк онлайн" и Интернет-ресурса "Банк Памяти", перечисленные сайты содержат достаточную и полную информацию об их предназначении, направленную на сохранение личной памяти о поколении Великой Отечественной войны, об их вкладе в дело Великой Победы "данные изъяты"

Из показаний свидетеля ФИО13 следует, что 9 мая 2020 года проведение шествия Бессмертного полка было организовано в онлайн-формате. ПАО "Сбербанк" был образован специальный сайт, куда заявители могли направить анкеты ветеранов, после чего специалисты-компьютерщики ПАО "Сбербанк" при содействии модераторов осуществляли обработку заявок. Волонтеры-модераторы могли общаться между собой в группах в мессенджере "данные изъяты" Модерация осуществлялась в два этапа. На предварительном этапе стояла задача исправить технические ошибки. После их возврата осуществлялась историческая модерация, когда историки-специалисты осуществляли чистовую модерацию, то есть распознавали какие-то завуалированные образы нацистских преступников либо отсекали анкеты, не относящиеся к истории Отечественной войны. Всего для модерации было привлечено около 4000 волонтеров. Волонтеры могли видеть все заявки - поступившие, находящиеся на рассмотрении и которые уже были заблокированы. Из заблокированных заявок он лично видел заявку с изображением Гитлера. Несмотря на блокировки, такие фотографии находятся в базе данных, где 4000 человек могли их посмотреть.

Согласно показаниям свидетеля ФИО14 она является "данные изъяты" Общероссийского общественного гражданско-патриотического движения "Бессмертный полк России", целью которого является сохранение исторической памяти о Великой Отечественной войне. В 2020 году мероприятия "Бессмертный полк России" прошло в режиме онлайн. Для участия в акции через социальную сеть заполнялась специальная форма заявки на ветерана. Для проверок заявок привлекались волонтеры-модераторы, которые подавали информацию о себе в виде электронной почты, номера телефона, его включали в диалог "данные изъяты" в котором все волонтеры общались между собой и имелся старший группы. Также волонтерам выдавался логин и пароль для доступа на сайт. Волонтеры были разного уровня модерации. Модераторы первичного этапа проверяли технические ошибки, одобряли заявку либо отклоняли, или отправляли на доработку. При вторичной модерации, если возникали спорные вопросы, работали эксперты-историки, они могли видеть всю базу данных, в которых содержались данные о лице, который подал заявку, и о ветеране, которые был добавлен. Все модераторы могли видеть и заблокированные заявки.

В целом аналогичные показания дала свидетель ФИО2, согласно которым она является "данные изъяты" "Поискового движения России", цель которого - увековечивание памяти погибших при защите Отечества. Больше 100 активистов движения привлекались в качестве волонтеров к модерации заявок, выложенных в Банк данных "Бессмертного полка". Модератор получал заявку, ее отсматривал, нажимать подтвердить, если все хорошо, или заблокировать, если что-то его смущало. Была группа в "данные изъяты" куда ребята отправляли сомнительные фотографии и коллективным мнением могли решить, подтвердить заявку или заблокировать. У всех волонтеров был открыт доступ ко всем заявкам. Ей известно, что Эль-Айюби М.Б. выложил анкету с изображением Гитлера. Она сама видела эту заявку в банке заблокированных. Эту заявку мог увидеть каждый модератор, который принимал участие в модерации. Заявка после блокировки может быть просмотрена только модераторами.

Из показаний свидетеля ФИО2, данных в ходе судебного следствия и оглашенных в судебном заседании суда первой инстанции, следует, что для оптимизации работы модератором был создан чат в мессенджере "данные изъяты" В этих группах обсуждались сомнительные заявки, уточнялись правила модерации и прочая информация. Каждый волонтер имел техническую возможность просматривать любые заявки пользователей, размещенных на сайте "Банк Памяти". Путем коллективных обсуждений и обмена опытом осуществлялась помощь в идентификации фотографий нацистских преступников и изменников Родины, в том числе тех, которые подвергались изменениям в фоторедакторах. Среди них фигурировали Адольф Гитлер, Генрих Гиммлер, Андрей Власов и другие. Заявки N и N она видела, но лично не модерировала. В "Банке Памяти" заявки отражаются в статусе "заблокированы", просмотр их возможен. Эти заявки отправлены пользователем "данные изъяты", которому был присвоен N. В публикациях находятся данные и фотография А. Гитлера "данные изъяты"

Согласно показаниям свидетеля ФИО3, она работает в Исполнительной дирекции "Поискового движения России", от их организации более 100 человек участвовало в Бессмертном полу в качестве волонтеров. Все волонтеры-модераторы могли просмотреть любую заявку, в том числе и заблокированную. Была создана группа в "данные изъяты" где состояли люди с историческим образованием, и в случае возникновения затруднений можно было отправить фотографию и спросить по исторической части.

В соответствии с предоставленными результатами оперативно-розыскной деятельности установлен пользователь социальной сети "данные изъяты" причастный к размещению на сайте "Банк Памяти" заявки с изображением Адольфа Гитлера - Эль-Айюби Мухаммед Бассамович. При размещении фотографии А. Гитлера Эль-Айюби М.Б. использовал учетную запись с электронным адресом: "данные изъяты" зарегистрированную с использованием почты "данные изъяты". Указанный адрес электронной почты проходит по банку данных волонтеров Татарстана как принадлежащий Эль-Айюби Мухаммеду Бассамовичу "данные изъяты"

Согласно протоколу осмотра предметов ДД.ММ.ГГГГ, был произведен осмотр страницы в социальной сети "данные изъяты" с электронным адресом: "данные изъяты". На момент осмотра имя страницы - "данные изъяты" В результате осмотра информации, изъятой ДД.ММ.ГГГГ в ходе выемки в "данные изъяты", а также сведениями, предоставленными ДД.ММ.ГГГГ ФИО4, ДД.ММ.ГГГГ указанная страница была названа как "данные изъяты" Кроме того, осмотрена страница с электронным адресом "данные изъяты" и именем "данные изъяты" "данные изъяты"

Из сведений, представленных "данные изъяты" следует, что в период времени ДД.ММ.ГГГГ при доступе к странице социальной сети "данные изъяты" с адресом "данные изъяты" Эль-Айюби М.Б. использовался IP-адрес: "данные изъяты" "данные изъяты"

Согласно ответу "данные изъяты" IP-адрес "данные изъяты" предоставлялся абоненту ФИО1 по адресу "адрес" "данные изъяты"

Осужденный Эль-Айюби М.Б. не отрицал принадлежности себе аккаунта "данные изъяты"" в социальной сети "данные изъяты" и его использования при осуществлении инкриминируемых действий.

Согласно сведениями, предоставленным свидетелем ФИО4 в ходе следствия, заявки с номерами N и N были размещены пользователем с id-номером "данные изъяты" на сайте "Банк памяти"; заявки поступили ДД.ММ.ГГГГ; время блокировки заявки - ДД.ММ.ГГГГ; имя пользователя, пославшего заявку - "данные изъяты" его id-номер в социальной сети "данные изъяты" - "данные изъяты"; данным пользователем было направлено фотоизображение А. Гитлера; решение о блокировке заявки приняла волонтер-модератор ФИО15 "данные изъяты"

Кроме того, свидетель ФИО4 пояснил, что "данные изъяты" разрабатывала проект "Банк памяти" по заказу ПАО "Сбербанк" для "Бессмертного полка", чтобы провести онлайн-шествие. Поступило около 3 миллионов заявок для участия, принято к трасляции 2400000 заявок. Для модерации заявок было привлечено около 4000 волонтеров, которые проверяли их на правильность оформления, блокировали либо пропускали дальше. Была составлена памятка для волонтеров по заполнению заявки, был список исключающих слов, которые не могли содержать слова, например, А. Гитлер. Был список запрещенных участников-нацистов. Все волонтеры имели доступ к заявкам. Эль-Айюби М.Б. была оформлена заявка с изображением Гитлера. ДД.ММ.ГГГГ от него начали поступать письма с просьбой удалить заявку и расторгнуть пользовательское соглашение. Имя пользователя было "данные изъяты" или "данные изъяты". ДД.ММ.ГГГГ заявку могли просматривать все, у кого есть доступ в "админку" - модераторы, волонтеры, историки, модераторы компании "данные изъяты" примерно около 4000 человек.

Аналогичные в целом показания дал свидетель ФИО5. дополнительно сообщив, что заявки поступили через мини-приложение социальной сети "данные изъяты" а также предоставил снимок экрана обработанных и заблокированных заявок на размещение фотографии А. Гитлера под именем "Гилтер Адик" "данные изъяты"

В ходе предварительного следствия у свидетеля ФИО5 была произведена выемка оптического диска CD-R, содержащего изображения заявок N и N и фотоизображений прикрепленных к ним лиц, размещенных на сайте "Банк Памяти" "данные изъяты" при осмотре которых установлено, что на диске, среди прочих, содержатся файлы с однотипными графическими изображениями мужчины, одетого в пиджак, рубашку белого цвета, галстук с булавкой в виде герба Третьего Рейха (государственного орла), волосы на голове мужчины короткие, на лице имеются усы. Мужчина на фотоизображениях похож на Адольфа Гитлера "данные изъяты"

При проведении следственных действий и в судебном заседании Эль-Айюби М.Б. подтвердил оформление им указанных заявок, приискание им и последующее направление данных изображений в заявках на их публичное опубликование на сайте движения "Бессмертный полк онлайн".

Согласно протоколу выемки ДД.ММ.ГГГГ и протоколу осмотра предметов ДД.ММ.ГГГГ, в ФКУ "Российский государственный архив кинофотодокументов" у ФИО6 произведена выемка и затем осмотрены 5 фотографий, на которых изображен глава Национал-социалистической немецкой рабочей партии и фюрер Германии А. Гитлер "данные изъяты"

Из заключения эксперта "данные изъяты" следует, что на цифровых изображениях, расположенных на оптическом диске, изъятом у свидетеля ФИО5 с изображением мужчины, одетого в военную форму с усами на лице, и на цифровых изображениях, записанных на оптическом диске, изъятом у ФИО6 с изображением мужчины, одетого в военную форму с усами на лице, изображено одно и то же лицо "данные изъяты"

Как установилсуд первой инстанции, в заявках N и N, размещенных на сайте "Банк Памяти", имелись фотоизображения А. Гитлера.

В соответствии с протоколом обыска ДД.ММ.ГГГГ, в жилище Эль-Айюби М.Б. по адресу "адрес", обнаружены и изъяты книга "Гитлер" (автор Марлис Шайнер); значок из металла белого цвета в форме орла с окружностью с вписанным крестом; беспроводной маршрутизатор с блоком питания; твердотельный накопитель; 2 жестких диска; материнская плата "данные изъяты" В результате осмотра данных предметов установлено, что данная книга повествует о личности А. Гитлера, становлении фюрера и его политике, организации партии, роли А. Гитлера во Второй мировой войне "данные изъяты"

Согласно протоколу выемки ДД.ММ.ГГГГ и протоколу осмотра предметов ДД.ММ.ГГГГ, произведены выемка и осмотр оптического диска DVD-R, содержащего переписку и иную информацию со страниц, администрируемых Эль-Айюби М.Б. На странице пользователя с именем "данные изъяты" обнаружена ссылка на видеозапись - художественный фильм с названием "Гитлер - восхождение дьявола". В результате осмотра переписки пользователя установлено, что ДД.ММ.ГГГГ "данные изъяты" переписывался с другими пользователями по поводу возможности уклонения от ответственности за реабилитацию нацизма, при этом указывал, что он "Гитлера выложил в бессмертный полк". Другая страница пользователя с адресом "данные изъяты" имеет имя "данные изъяты" В результате осмотра переписки пользователей "данные изъяты" и "данные изъяты" установлено, что она содержит многочисленные упоминания персоны А. Гитлера, не связанные с расследуемым уголовным делом "данные изъяты"

Из сведений, предоставленным генеральным директором "данные изъяты" следует, что Эль-Айюби М.Б. ДД.ММ.ГГГГ был добавлен в систему модерации сайта "Банк Памяти" как модератор волонтер. Указанным пользователем в службу поддержки неоднократно отправлялись сообщения с просьбами удалить его профиль с сайта и разорвать пользовательское соглашения "данные изъяты"

Из заключений экспертов "данные изъяты" следует, что на изъятом в ходе обыска жилища Эль-Айюби М.Б. ssd-диске "Samsung" обнаружена история посещения ресурсов сети Интернет, история поисковых запросов, пользовательские графические файлы, в числе которых файл с именем "$RUHGBJN.png", сохраненный ДД.ММ.ГГГГ; на диске Hitachi обнаружены пользовательские графические файлы, текстовые и видео файлы, информация записана на 2 оптических диска "данные изъяты" В результате осмотра указанных дисков обнаружено, что на одном из них содержится файл с именем "$RUHGBJN.png", который является черно-белым изображением мужчины, похожего на А. Гитлера, В результате осмотра другого оптического диска установлено, что на нем содержатся файлы с изображением одетого в различную одежду мужчины, похожего на А. Гитлера "данные изъяты"

Как установилсуд первой инстанции, в файле с именем "$RUHGBJN.png" находится изображение А. Гитлера, оно аналогично изображениями, размещенным Эль-Айюби М.Б. на сайте "Банк Памяти" в заявках N и N, также на всех остальных файлах изображен А. Гитлер.

Свидетель ФИО7 показала, что является историком-архивистом, доцентом кафедры истории "данные изъяты". В ходе следствия ей предъявляли фотографию, на которой был изображен А. Гитлер, который являлся политическим лидером Германии, главной Германского государства в период нацистской диктатуры, основоположник идеологии национал-социализма, основатель Национал-социалистической рабочей партии Германии. Гитлер величайший преступник истории человечества и по масштабу, и по бесчеловечности совершенных им злодеяний. В основе его внутренней и внешней политики лежит идеология расовой дискриминации. Будучи главнокомандующим германскими вооруженными силами, Гитлер санкционировал преступные методы ведения войны, такие как массовое истребление мирного населения. Чудовищные преступления были совершены германской армией на территории СССР, нацисты установили беспрецедентный террор, геноцид русского населения. В апреле 1941 года Гитлером был издан специальный приказ, согласно которому с солдат и офицеров вермахта снималась ответственность за будущие преступления на оккупированной территории СССР. В 1946 году, когда проводился Международный военный трибунал, Гитлеру вменялось развязывание Германией агрессивной войны, геноцид как государственная идеология, разработанная и поставленная на поток технология массового уничтожения людей в концентрационных лагерях, бесчеловечное отношение к военнопленным и их убийства. Международный трибунал признал преступными все созданные Гитлером организации (СС, СД, СА, гестапо), и весь руководящий состав нацисткой партии. Вынесенным приговором нацистским преступникам военный трибунал признал эту агрессию величайшим преступлением международного характера. В нашей стране погибло 26, 6 миллиона человек, это безвозвратные потери СССР в Великой Отечественной войне. Размещение фотографий участников войны с фотографиями нацистских преступников является оскорблением памяти тех, кто боролся с фашистами, и погибших на фронте.

Это типичная фальсификация истории, оправдание нацизма, когда преступники и герои размещаются в одном ряду. Со всех точек зрения это является реабилитацией нацизма.

Из показаний свидетеля ФИО8 следует, что "данные изъяты" она преподавала Эль-Айюби М.Б. предмет "История Отечества", однако на лекции и семинары он не ходил. Тема Великой Отечественной войны была ведущей в истории 20 века, в ходе лекции с негативной стороны упоминалась личность А. Гитлера. Эль-Айюби М.Б. сдал экзамен по истории в дополнительную сессию. Экзамен предусматривал вопросы по Великой Отечественной войне, и студенты при подготовке к экзамену обязаны изучать эту тему.

Кроме того, в ходе обыска в жилище Эль-Айюби М.Б. по адресу "адрес", в коридоре на втором этаже обнаружен самодельный короб из панелей утеплителя, с вмонтированными двумя вентиляторами и тремя светодиодными лампами. Внутри короба имеются следы с наслоением почвы, а также поддон от горшка коричневого цвета. В результате обыска на втором этаже коридора изъято одно растения с листьями зеленого цвета. С территории приусадебного участка, примыкающего к обыскиваемому жилищу, в месте расположения окон коридора второго этажа здания, откуда был изъят первый куст, обнаружены и изъяты три растения с листьями зеленого цвета "данные изъяты"

Как показал свидетель ФИО16, ДД.ММ.ГГГГ он участвовал при производстве обыска в жилище Эль-Айюби М.Б. Когда обходили дом, из окна второго этажа кто-то выбросил три горшка с растениями, содержащими наркотические средства. При обыске обнаружили еще одно растение в инкубаторе, изъяли книгу с изображением Гитлера, телефон, диски. Перед окончанием обыска приехали адвокаты, при них были осмотрены все предметы. Кроме того, свидетели ФИО9 и ФИО10, "данные изъяты", дали аналогичные показания, пояснив, что все происходило корректно, ни от кого замечаний не поступало.

Согласно заключению эксперта "данные изъяты", изъятые в жилище Эль-Айюби М.Б. растения общим количеством 4 штуки являются растениями конопли (растения рода Cannabis), содержащими наркотическое средство, общей массой на начало производства экспертизы в невысушенном виде - 153, 7 грамм, в высушенном виде - 73, 8 грамм "данные изъяты"

В соответствии с протоколом осмотра оптического диска "DVD-R, Verbatium" ДД.ММ.ГГГГ, содержащего переписку и иную информацию с администрируемых Эль-Айюби М.Б. страниц, установлено, что Эль-Айюби М.Б. состоит в группе "данные изъяты" Согласно описанию "данные изъяты" предлагает к продаже семена конопли "данные изъяты"

В результате осмотра приложений к заключениям экспертов N 159э-17, N 160э-17 от 26 июня 2020 года (оптических дисков) установлено, что в них содержатся файлы с изображением рассады и растений, похожих на коноплю, а также мужчины, внешне похожего на Эль-Айюби М.Б. "данные изъяты"

В соответствии с положениями Постановления Правительства РФ от 27.11.2020 года N 934 (в ред. от 9.08.2019) "Об утверждении перечня растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры и подлежащих контролю в Российской Федерации, крупного и особо крупного размеров культивирования растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, для целей статьи 231 Уголовного кодекса Российской Федерации, а также об изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации по вопросу оборота растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры", Постановления Правительства РФ от 1.10.2012 N 1002 (в ред. от 9.08.2019) "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ", конопля (растение рода Cannabis) общей массой в высушенном виде 73, 8 грамм является растением, содержащим наркотические средства и подлежащим контролю в Российской Федерации, в значительном размере.

Свидетель ФИ17 пояснила, что о том, что ее сын выложил фотографию Гитлера, она узнала в ходе обыска. У сына в социальной сети "данные изъяты" есть аккаунт с именем "данные изъяты", и есть еще аккаунт под именем "данные изъяты". Что он размещал в аккаунтах, она не контролировала. При обыске изъяли книгу о Гитлере, которую сыну подарили родственники, так как он интересовался историей, также изъяли коноплю в коробе, о которой она ничего не знала. Сын пояснил, что хотел попробовать, хотя наркотики и алкоголь он не употреблял. По поводу фотографии сын сказал, что хочет проверить работу сайта, так как он сам являлся модератором "Бессмертного полка". Может охарактеризовать его только положительно, в содеянном сын раскаялся.

Аналогичные в целом пояснения дали свидетель ФИО1 пояснив, что брат хотел проверить модерацию сайта и неудачно пошутил.

Как пояснил свидетель ФИО11, во время обыска он находится у осужденного дома, узнал, что Эль-Айюби М.Б. попытался выложить фотографию Адольфа Гитлера на сайт "Бессмертный полк", но модератор отклонил ее. В ходе обыска изымали растения, 1 из дома, 3 принесли с улицы, слышал, что их выбросил Эль-Айюби М.Б. Может охарактеризовать его только положительно.

Также свидетель ФИО12 охарактеризовала Эль-Айюби М.Б. только с положительной стороны, пояснив, что ДД.ММ.ГГГГ Эль-Айюби М.Б. работал в цветочном магазине как подменный продавец.

Анализируя изложенные выше доказательства, судебная коллегия находит их совокупность достаточной для установления обстоятельств, указанных в ст. 73 УПК РФ.

Все исследованные в судебном заседании доказательства являются допустимыми и получены без каких-либо нарушений требований уголовно-процессуального закона.

В соответствии с установленными фактическими обстоятельствами, судебная коллегия квалифицирует действия Эль-Айюби М.Б. по ч. 1 ст. 354.1 РФ как одобрение преступлений, установленных приговором Международного военного трибунала для суда и наказания главных военных преступников европейских стран оси, совершенное публично, и по ч. 1 ст. 228 УК РФ как незаконное хранение без цели сбыта растений, содержащих наркотические средства, в значительном размере.

Как установлено, осужденный лично создал (оформил) для публичной демонстрации в Сети Интернет на сайте "Бессмертный полк онлайн" в общем доступе неограниченному кругу лиц заявку с изображением А. Гитлера, возглавлявшего в качестве фюрера руководящий состав НСДАП, который приговором Международного военного трибунала признан преступной организацией в связи с активным участием в военных преступлениях и преступлениях против человечности. В соответствии с показаниями осужденного, он понимал, что А. Гитлер является нацистским преступником, а содеянное им - преступлениями.

Размещая заявку, Эль-Айюби М.Б. знал, что на сайте "Бессмертный полк онлайн" размещаются фотоизображения и сведения о лицах, противостоявших немецко-фашистским захватчикам и их пособникам, то есть фотографии и информация о ветеранах Великой Отечественной войны и тружениках тыла, которые боролись с нацисткой Германией. Несмотря на это, осужденный желал, чтобы в ходе трансляции этой акции в сети Интернет на сайте "Бессмертный полк онлайн" неограниченному кругу лиц была публично представлена размещенная им для этого информация в виде фотографии А. Гитлера в качестве героя Великой Отечественной войны.

Судебная коллегия соглашается с доводами апелляционного представления в части того, что действия Эль-Айюби М.Б. по подаче заявки имели цель публичной демонстрации размещенной им информации неограниченному кругу лиц.

Исходя из показаний осужденного, он понимал, что приговором Трибунала А. Гитлер признан преступником и, разместив в трансляции на сайте "Бессмертный полк онлайн" его изображение среди фотографий героев Великой Отечественной войны, он фактически признает вопреки решению Трибунала правильными его действия во время войны.

Намерение осужденного разместить фотоизображение А. Гитлера среди многочисленных фотографий ветеранов Великой Отечественной войны и тружеников тыла преследует цель приравнять признанного Трибуналом нацистского преступника к числу героев Великой Отечественной войны.

Совокупность всех обстоятельств содеянного осужденным, в том числе форма и содержание размещенной им информации, ее контекст, факт личного создания им данной информации, свидетельствует о наличии у Эль-Айюби М.Б. прямого умысла на одобрение преступлений, установленных приговором Трибунала.

Таким образом, Эль-Айюби М.Б. выполнил все необходимые и зависящие от него действия, составляющие объективную сторону состава преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 354.1 УК РФ, завершил их и одобрил преступления, установленные приговором Трибунала, публичным способом.

То обстоятельство, что умысел осужденного не был доведен до конечной цели в результате последующей блокировки оформленной и поданной им заявки, воспрепятствовании демонстрации фотоизображений А. Гитлера в онлайн-трансляции не влияет на квалификацию содеянного Эль-Айюби М.Б. как оконченного преступления.

В соответствии со ст. 9 УПК РФ преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния. Федеральным законом N 59-ФЗ от 5 апреля 2021 года в ч. 1 ст. 354.1 УК РФ внесены изменения, усиливающие наказание за совершение запрещенных указанной нормой уголовного закона деяний. В связи с изложенным, исходя из установленного судебной коллегией времени совершения Эль-Айюби М.Б. преступления, его действия подлежат квалификации по ч. 1 ст. 354.1 УК РФ в редакции Федерального закона от 5 мая 2014 года N 128-ФЗ.

Согласно заключению судебно-психиатрической комиссии экспертов, у Эль-Айюби М.Б. обнаруживается "данные изъяты" В ходе предварительного расследования и судебного разбирательства сомнений в его вменяемости не возникало, признаков нарушения психической деятельности в его поведении не усматривалось, в связи с чем, учитывая сведения о личности осужденного, судебная коллегия признает его вменяемым и, следовательно, подлежащим уголовной ответственности.

При назначении наказания судебная коллегия руководствуется положениями ст. ст. 6, 43 и 60 УК РФ, учитывает характер и степень общественной опасности преступления, данные о личности виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие наказание, влияние назначенного наказания на исправление Эль-Айюби М.Б. и на условия жизни его семьи.

Допрошенные в суде первой инстанции свидетели ФИО1, ФИО11, ФИО12 охарактеризовали его положительно.

Из представленной характеристики усматривается, что по месту работы осужденный характеризуется сугубо положительно.

Как обстоятельства, смягчающие наказание Эль-Айюби М.Б, судебная коллегия учитывает признание им вины, раскаяние в содеянном, активное способствование расследованию преступления (выразившееся в предоставлении органам следствия информации, имеющей существенное значение для установления обстоятельств уголовного дела), совершение им преступлений небольшой тяжести впервые в молодом возрасте, положительные сведения о личности Эль-Айюби М.Б. его волонтерскую деятельность, награждение и поощрение благодарностями, дипломами, благодарственными письмами.

Отягчающих наказание Эль-Айюби М.Б. обстоятельств не установлено.

Оснований для изменения категории преступлений на менее тяжкие в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ не имеется.

По делу отсутствуют какие-либо исключительные обстоятельства, связанные с целями и мотивами совершенных преступлений, ролью виновного, иные обстоятельства, существенно уменьшающие степень общественной опасности преступлений, в связи с чем оснований для применения к осужденному ст. 64 УК РФ не имеется.

Достижение предусмотренных ст. 43 УК РФ целей наказания, а именно восстановления социальной справедливости, исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений, с учетом характера и степени общественной опасности преступлений, обстоятельств его совершения и данных о личности осужденного, а также с учетом принципа разумности и справедливости назначаемого наказания, возможно путем назначения Эль-Айюби М.Б. наказания по ч. 1 ст. 228 УК РФ в виде лишения свободы, по ч. 1 ст. 354.1 УК РФ в виде штрафа.

При назначении наказания по ч. 1 ст. 228 УК РФ судебная коллегия учитывает смягчающие наказание обстоятельства и назначает наказание с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ и с учетом требований ч. 5 ст. 62 УК РФ.

Также судебная коллегия полагает при назначении осужденному наказания по ч. 1 ст. 228 УК РФ применить положения ст. 73 УК РФ и возложить на Эль-Айюби М.Б. с учетом его возраста, трудоспособности и состояния здоровья определенные обязанности.

С учетом имущественного положения Эль-Айюби М.Б. и его семьи, а также с учетом возможности получения им заработной платы или иного дохода суд считает необходимым назначить ему наказание по ч. 1 ст. 354.1 УК РФ в виде штрафа.

Размер штрафа при назначении наказания по ч. 1 ст. 354.1 УК РФ определяется судом с учетом тяжести совершенного преступления и имущественного положения Эль-Айюби М.Б. и его семьи, а также с учетом возможности получения им заработной платы или иного дохода.

Оснований для применения при назначении наказания по ч. 1 ст. 354.1 УК РФ положений ч. 1 ст. 62 УК РФ не имеется, поскольку Эль-Айюби М.Б. не назначается наиболее строгий вид наказания за совершенное преступление.

При назначении наказания по совокупности преступлений необходимо применить положения ч. 2 ст. 69 УК РФ, в соответствии с требованиями ч. 2 ст. 71 УК РФ определить наказание в виде штрафа исполнять самостоятельно.

Примененная к Эль-Айюби М.Б. мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении подлежит отмене в связи с немедленным вступлением приговора суда апелляционной инстанции в законную силу.

При решении вопроса о вещественных доказательствах суд руководствуется положениями ст. 81 УПК РФ и мнением участников процесса. Беспроводной маршрутизатор с блоком питания необходимо вернуть по принадлежности; твердотельный накопитель, жесткие диски, материнскую плату, являющиеся оборудованием и иными средствами совершения преступления, книгу "Гитлер" (автор Марлис Шайнер), значок из металла белого цвета в форме орла с окружностью с вписанным крестом, четыре растения конопли - уничтожить; остальные предметы следует хранить при уголовном деле и в камере хранения по месту их нахождения.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ПРИГОВОРИЛА:

приговор Верховного Суда Республики Татарстан от 2 декабря 2020 года в отношении Эль-Айюби Мухаммеда Бассамовича отменить и постановить новый обвинительный приговор.

Признать Эль-Айюби Мухаммеда Бассамовича виновным в совершении преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 354.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 5 мая 2014 года N 128-ФЗ) и ч. 1 ст. 228 УК РФ, и назначить ему наказание:

- по ч. 1 ст. 354.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 5 мая 2014 года N 128-ФЗ) в виде штрафа в размере 180 000 (сто восемьдесят тысяч) рублей;

- по ч. 1 ст. 228 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 1 (один) год.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем полного сложения наказаний окончательно назначить Эль-Айюби М.Б. наказание в виде 1 года лишения свободы со штрафом в размере 180 000 (сто восемьдесят тысяч) рублей.

На основании с. 73 УК РФ назначенное Эль-Айюби наказание в виде лишения свободы считать условным, установить испытательный срок 1 год, возложив при этом на Эль-Айюби М.Б. обязанности: не менять постоянного места жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за условно осужденным, не покидать место своего жительства в ночное время с 22:00 до 06:00 часов, если это не связано с выполнением трудовых обязанностей, не допускать нарушений общественного порядка.

Наказание в виде штрафа исполнять самостоятельно.

В связи со вступлением приговора в законную силу меру пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении отменить.

Вещественные доказательства:

- беспроводной маршрутизатор серии "Ultimate N", s/n 12274606344, mac: 90F6525B8FF6 с блоком питания - вернуть по принадлежности Эль-Айюби Е.В.;

- оптические диски, находящиеся в материалах уголовного дела - хранить при уголовном деле;

- книгу "Гитлер" (автор Марлис Шайнер), значок из металла белого цвета в форме орла с окружностью с вписанным крестом, твердотельный накопитель Samsung, s/n s4cjnf0ma20308m, жесткий диск Seagate, s/n z9asmja2, жесткий диск Hitachi, s/n 120326j2540059cwds9e, материнскую плату "GIGABYTE" - уничтожить;

- оптические диски, фотографии, хранящиеся в камере хранения вещественных доказательств СО по Авиастроительному району г. Казани СУ СК Российской Федерации по Республике Татарстан, по адресу "адрес" - хранить по месту их нахождения.

Информация, необходимая в соответствии с правилами заполнения расчетных документов на перечисление суммы штрафа, предусмотренными законодательством Российской Федерации о национальной платежной системе, - банковские реквизиты Следственного комитета Российской Федерации -администратора доходов бюджета:

"данные изъяты"

"данные изъяты"

"данные изъяты"

"данные изъяты"

"данные изъяты"

"данные изъяты"

"данные изъяты"

"данные изъяты"

"данные изъяты"

"данные изъяты".

Апелляционный приговор может быть обжалован в кассационном порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в течение 6 месяцев со дня его провозглашения.

Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий:

Судьи: