Определение СК по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 22 июля 2021 г. по делу N 7У-5207/2021[77-3062/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Вагапова З.А, судей Родомакина И.А. и Свиридова Д.В, при секретаре Зелениной Д.Н, с участием:

осужденного Колесникова С.Ю. по системе видеоконференцсвязи, защитника-адвоката Мишаниной Т.А, прокурора Лупандина Н.Г, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Колесникова С.Ю. на приговор Ленинского районного суда г. Оренбурга от 29 апреля 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 10 июля 2019 года.

Заслушав доклад председательствующего судьи Вагапова З.А, изложившего содержание состоявшихся судебных решений, доводы кассационной жалобы, выслушав стороны судопроизводства, судебная коллегия

установила:

Приговором Ленинского районного суда г. Оренбурга от 29 апреля 2019 года, Колесников С.Ю, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин РФ, ранее несудимый, осужден:

- по ч. 3 ст. 30 ч. 5 ст. 228.1 УК РФ на срок 7 лет со штрафом в размере 60 000 рублей в доход государства;

- по ч. 3 ст. 30 п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (покушение на сбыт гашиша массой 3, 80 грамма) на срок 5 лет со штрафом в размере 30 000 рублей в доход государства;

- по ч. 3 ст. 30 п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (покушение на сбыт гашиша 0, 92 грамма) на срок 4 года 6 месяцев со штрафом в размере 30 000 рублей в доход государства;

- по ч. 3 ст. 30 п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (покушение на сбыт гашиша 0, 97 грамма) на срок 4 года 6 месяцев со штрафом в размере 30 000 рублей в доход государства;

- по ч. 3 ст. 30 п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (покушение на сбыт гашиша 0, 94 грамма) на срок 4 года 6 месяцев со штрафом в размере 30 000 рублей в доход государства;

- по ч. 3 ст. 30 п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (покушение на сбыт гашиша 0, 95 грамма) на срок 4 года 6 месяцев со штрафом в размере 30 000 рублей в доход государства;

- по ч. 3 ст. 30 п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (покушение на сбыт гашиша 0, 94 грамма) на срок 4 года 6 месяцев со штрафом в размере 30 000 рублей в доход государства;

- по ч. 3 ст. 30 п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (покушение на сбыт гашиша 0, 97 грамма) на срок 4 года 6 месяцев со штрафом в размере 30 000 рублей в доход государства;

- по ч. 3 ст. 30 п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (покушение на сбыт гашиша 0, 95 грамма) на срок 4 года 6 месяцев со штрафом в размере 30 000 рублей в доход государства;

- по ч. 3 ст. 30 п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (покушение на сбыт гашиша 0, 94 грамма) на срок 4 года 6 месяцев со штрафом в размере 30 000 рублей в доход государства;

- по ч. 3 ст. 30 п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (покушение на сбыт гашиша 1, 00 грамм) на срок 4 года 6 месяцев со штрафом в размере 30 000 рублей в доход государства;

- по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (N-метилэфедрон массой 30, 77 грамм) на срок 8 лет со штрафом в размере 60 000 рублей в доход государства.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно Колесникову С.Ю. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 9 лет 6 месяцев со штрафом в размере 100 000 рублей в доход государства, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 29 апреля 2019 года. На основании ч. 3.4 ст. 72 УК РФ зачтено в срок лишения свободы время нахождения Колесникова С.Ю. под домашним арестом в период с 25 декабря 2018 года по 10 апреля 2019 года из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы, а также время содержания под стражей в период с 02 ноября 2018 года по 24 декабря 2018 года, с 29 апреля 2019 года по день вступления приговора в законную силу, на основании п. "а" ч.3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

Мера пресечения Колесникову С.Ю. до вступления приговора в законную силу изменена с домашнего ареста на заключение под стражей, взят под стражу в зале суда.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Уголовное дело рассмотрено в порядке главы 40.1 УПК РФ.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 10 июля 2019 года приговор изменен:

- исключено из описательно-мотивировочной части приговора указание о том, что при назначении наказания судом учтены вид и размер наркотического средства;

- по ч. 3 ст. 30 ч. 5 ст. 228.1 УК РФ наказание снижено до 6 лет 6 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 55000 рублей;

- по ч. 3 ст. 30 п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (покушение на сбыт "данные изъяты" массой 3, 80 грамма) наказание снижено до 4 лет 6 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 25000 рублей;

- по ч. 3 ст. 30 п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (покушение на сбыт "данные изъяты" в размере 0, 92 грамма) наказание снижено до 4 лет лишения свободы со штрафом в размере 25000 рублей;

- по ч. 3 ст. 30 п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (покушение на сбытв размере 0, 97 грамма) наказание снижено до 4 лет лишения свободы со штрафом в размере 25000 рублей;

- по ч. 3 ст. 30 п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (покушение па сбытв размере 0, 94 грамма) наказание снижено до 4 лет лишения свободы со штрафом в размере 25000 рублей;

- по ч. 3 ст. 30 п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (покушение на сбытв размере 0, 95 грамма) наказание снижено до 4 лет лишения свободы со штрафом в размере 25000 рублей;

- по ч. 3 ст. 30 п. "а" ч. 5 ст. 228.1 УК РФ (покушение на сбытв размере 0, 94 грамма) наказание снижено до 4 лет лишения свободы со штрафом в размере 25000 рублей;

- по ч. 3 ст. 30 п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (покушение на сбыт "данные изъяты" размере 0, 97 грамма) наказание снижено до 4 лет лишения свободы со штрафом в размере 25000 рублей;

- по ч. 3 ст. 30 п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (покушение на сбыт "данные изъяты" в размере 0, 95 грамма) наказание снижено до 4 лет лишения свободы со штрафом в размере 25000 рублей;

- по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (покушение на сбыт "данные изъяты" в размере 0, 94 грамма) наказание снижено до 4 лет лишения свободы со штрафом в размере 25000 рублей;

- по ч. 3 ст. 30 п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (покушение на сбыт "данные изъяты" в размере 1, 00 грамм) наказание снижено до 4 лет лишения свободы со штрафом в размере 25000 рублей;

- по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ ("данные изъяты" массой 30, 77 грамм) наказание снижено до 6 лет 6 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 55000 рублей.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно Колесникову С.Ю. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 7 лет 6 месяцев со штрафом в размере 90000 рублей в доход государства с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу, то есть с 10 июля 2019 года. На основании ч. 3.4 ст. 72 УК РФ зачтено в срок лишения свободы время нахождения Колесникова С.Ю. под домашним арестом в период с 25 декабря 2018 года по 28 апреля 2019 года из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы, а также на основании п. "а" ч.3.1 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей в период с 02 ноября 2018 года по 24 декабря 2018 года и с 29 апреля 2019 года до 10 июля 2019 года из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Колесников С.Ю. признан виновным и осужден:

- за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере и психотропных веществ в крупном размере, совершенное с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору;

- за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), совершенное группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере;

- за девять покушений на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), совершенных группой лиц по предварительному сговору;

- за незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), совершенное группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Преступления совершены в г. Оренбурге при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Колесников С.Ю, ссылаясь на п. 13.1 Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 N 14, выражает несогласие с состоявшимися в отношении него судебными решениями в части квалификации его действий, так как наркотические средства из незаконного оборота были изъяты сотрудниками правоохранительных органов. Просит судебные решения изменить, переквалифицировать его действия с п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30 п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, срок наказания снизить.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно положениям ст. 401.1 УПК РФ суд кассационной инстанции проверяет по кассационным жалобе, представлению законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Таких нарушений по делу установлены.

В соответствии с п. 13.1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 N 14 (ред. от 16.05.2017) "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", учитывая, что диспозиция части 1 статьи 228.1 УК РФ не предусматривает в качестве обязательного признака объективной стороны данного преступления наступление последствий в виде незаконного распространения наркотических средств, их незаконный сбыт следует считать оконченным преступлением с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю указанных средств, веществ, растений независимо от их фактического получения приобретателем.

Согласно п. 13.2 указанного Постановления, если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств, незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает эти средства, вещества, растения, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств.

По смыслу закона, незаконный сбыт наркотических средств следует считать оконченным преступлением с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю указанных средств независимо от их фактического получения приобретателем. Если же лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств.

Согласно ч. 3 ст. 30 УК РФ покушением на преступление признаются умышленные действия (бездействие) лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам.

Из материалов дела следует, что Колесников С.Ю, вступив в предварительный преступный сговор с неустановленным следствием лицом, использующим никнейм " "данные изъяты"", 25 октября 2018 года, находясь в городе Оренбурге, согласно отведенной ему роли, посредством переписки в бесплатном кроссплатформенном мессенджере для смартфонов и других устройств "WikrMe", получил от последнего сообщение, содержащее описание местонахождения тайника ("закладки"), в котором находились наркотические средства и указание о размещении наркотических средств в тайнике ("закладке") на территории города Уфы Республики Башкортостан.

27 октября 2018 года Колесников С.Ю. прибыл по указанному в сообщении адресу, изъял смесь, содержащую в своем составе наркотическое средство - производное "данные изъяты", массой 30, 77 грамма, доставил вышеуказанное наркотическое средство по месту своего проживания, где расфасовал его и упаковал в один сверток.

В конце октября 2018 года Колесников С.Ю, следуя указаниям неустановленного лица, находясь на участке местности, расположенной в 150 метрах западнее автодороги "адрес" и в 250 метрах севернее "адрес", разместил у основания опоры контактной сети N, путем оборудования тайника ("закладки"), вышеуказанную смесь, сфотографировал оборудованный им тайник ("закладку") и сообщил о его местонахождении неустановленному лицу.

30 ноября 2018 года в период с 12 часов 00 минут до 13 часов 20 минут в ходе осмотра места происшествия сотрудники полиции обнаружили и изъяли вышеуказанную смесь.

Придя к выводу, что Колесников С.Ю. выполнил все необходимые действия для незаконного сбыта наркотических средств неустановленному кругу лиц, потребляющих наркотики, суд квалифицировал его действия по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, как оконченный незаконный сбыт наркотических средств с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Вместе с тем, учитывая, что по данному преступлению наркотические средства были обнаружены сотрудниками полиции в том же месте, где их спрятал Колесников С.Ю, доказательств того, что в рамках реализации совместного с Колесниковым С.Ю. преступного умысла неустановленное следствием лицо, действующее под учетной записью " "данные изъяты"", подыскало приобретателей на вышеуказанные наркотические средства и сообщило им сведения о местонахождении тайников с наркотиками, по уголовному делу не установлено.

Кроме того, по смыслу закона, продолжаемыми являются преступления, складывающиеся из ряда тождественных преступных деяний, совершаемых, как правило, через незначительный промежуток времени, в одной и той же обстановке, направленных к общей цели и составляющих в своей совокупности единое преступление. В продолжаемом посягательстве акты преступного деяния связаны между собой объективными обстоятельствами, местом, временем, способом совершения преступления, а также предметом посягательства.

Фактические обстоятельства дела в совокупности с исследованными в судебном заседании доказательствами свидетельствуют о том, что действия осужденного Колесникова по реализации полученных им у неустановленного лица наркотических средств, охватывались единым умыслом, направленным на незаконный сбыт всей массы полученных психотропных веществ, помещенных ими в места скрытого хранения.

При этом, доказательств тому, что у осужденного имелась договоренность о сбыте психотропных веществ конкретным приобретателям в приговоре не приведено и в материалах дела не содержится.

Таким образом, при вышеизложенных обстоятельствах, действия Колесникова, состоящие из ряда тождественных преступных деяний, совершенных в одном городе через незначительный промежуток времени, объединенных единым умыслом, образуют одно продолжаемое преступление, а не множественность преступлений, в связи с чем их следует (с учетом того, что умысел осужденного не был доведен до конца по не зависящим от него обстоятельствам) квалифицировать по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 К РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств с использованием электронных или информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет") группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере.

В связи с вносимыми в судебные решения изменениями, связанными с переквалификацией действий Колесникова, назначенное им наказание подлежит снижению, при этом Судебная коллегия учитывает характер и степень общественной опасности совершенного ими преступления, данные, характеризующие их личность, другие обстоятельства, в том числе смягчающие, которые учитывались ранее судами при назначении наказания. Оснований для применения положений ст. 73 УК РФ не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.13- 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Ленинского районного суда г. Оренбурга от 29 апреля 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 10 июля 2019 года в отношении Колесникова С.Ю. изменить.

Действия Колесникова С.Ю. по ч. 3 ст. 30 ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, ч. 3 ст. 30 п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, ч. 3 ст. 30 п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, ч. 3 ст. 30 п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, ч. 3 ст. 30 п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, ч. 3 ст. 30 п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, ч. 3 ст. 30 п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, ч. 3 ст. 30 п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, ч. 3 ст. 30 п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, ч. 3 ст. 30 п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, ч. 3 ст. 30 п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, переквалифицировать на ч. 3 ст. 30 и 5 ст. 228.1 УК РФ (одно преступление), по которой назначить ему наказание в виде лишения свободы на срок 6 лет 10 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Исключить указание на назначение наказания по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации по правилам главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий подпись

Судьи подписи

Копия верна.

Председательствующий З.А. Вагапов