Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 21 июля 2021 г. по делу N 7У-1039/2021[77-1006/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бецукова А.З, судей Колбиной Н.В. и Чекмарева М.А, при помощнике судьи Свечкарь А.Ф, ведущей протокол судебного заседания, с участием:

прокурора Пономарева А.А, осужденного Мухумаева М.Н. путем видеоконференц-связи, его

защитника-адвоката Целиковой Т.В, осужденного Муртузова Р.Ч. путем видеоконференц-связи, его

защитника-адвоката Бондарь Е.П.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного ФИО1 на приговор Кизилюртовского районного суда Республики Дагестан от 5 октября 2020 года.

В отношении Муртузова Р.Ч. дело рассмотрено согласно ст. 401.16 УПК РФ.

Заслушав доклад судьи Бецукова А.З, изложившего обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационной жалобы и возражения, выслушав осужденных Мухумаева М.Н. и Муртузова Р.Ч, их защитников - адвокатов Целикову Т.В. и Бондарь Е.П, поддержавших доводы кассационной жалобы, прокурора Пономарева А.А, полагавшего приговор подлежащим отмене с передачей уголовного дела на новое рассмотрение, судебная коллегия

установила:

по приговору Кизилюртовского районного суда Республики Дагестан от 5 октября 2020 года

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" Республики Дагестан, гражданин Российской Федерации, судимый

- 5 марта 2018 года Кизилюртовским городским судом Республики Дагестан по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима (освобожден 8 февраля 2019 года по отбытии наказания), осужден по:

- ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы;

- ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы.

С применением ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения Мухумаеву М.Н. назначено окончательное наказание в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена Мухумаеву М.Н. без изменения до вступления приговора в законную силу.

Срок наказания исчислен Мухумаеву М.Н. со дня вступления приговора в законную силу, с зачетом времени содержания его под стражей с 28 мая 2020 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима;

ФИО2, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" Республики Дагестан, гражданин Российской Федерации, судимый:

- 26 декабря 2013 года Гатчинским городским судом Ленинградской области по ч. 2 ст. 228 УК РФ 3 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 3 года, со штрафом в размере 100 000 рублей (постановлением судьи Гатчинского городского суда Ленинградской области от 2 ноября 2015 года условное осуждение отменено, назначенное Муртузову Р.Ч. по приговору от 26 декабря 2013 года наказание в виде лишения свободы постановлено исполнять в исправительной колонии общего режима);

- 23 декабря 2015 года Кизилюртовским городским судом Республики Дагестан по ч. 1 ст. 228 УК РФ, согласно ст. 70 УК РФ, к 3 годам 3 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима со штрафом в размере 100 000 рублей;

- 10 октября 2019 года Хасавюртовским городским судом Республики Дагестан по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 1 год 6 месяцев;

- 21 июля 2020 года Кизилюртовским районным судом Республики Дагестан по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы, осужден по:

- ч. 1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы;

- ч. 2 ст. 228 УК РФ - к 3 годам 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения Муртузову Р.Ч. назначено наказание в виде 3 лет 7 месяцев лишения свободы.

С применением ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору Кизилюртовского районного суда от 21 июля 2020 года по совокупности преступлений Муртузову Р.Ч. назначено наказание в виде 3 лет 9 месяцев лишения свободы.

Условное осуждение Муртузова Р.Ч. по приговору Хасавюртовского городского суда Республики Дагестан от 10 октября 2019 года отменено.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору Хасавюртовского городского суда от 10 октября 2019 года Муртузову Р.Ч. назначено окончательное наказание в виде 4 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок лишения свободы исчислен со дня вступления приговора в законную силу с зачетом содержания Муртузова Р.Ч. под стражей с 28 мая 2020 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена Муртузову Р.Ч. без изменения до вступления приговора в законную силу.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

В апелляционном порядке уголовное дело не рассматривалось.

Мухумаев М.Н. и Муртузов Р.Ч. осуждены по:

- ч. 1 ст. 228 УК РФ за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта растений, содержащих наркотические средства в значительном размере;

- ч. 2 ст. 228 УК РФ за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, совершенные в "адрес" Республики Дагестан в мае-июне 2020 года.

В кассационной жалобе осужденный Мухумаев М.Н., ссылаясь на существенные нарушения уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела, просит приговор суда отменить, а его оправдать. Утверждает, что его вина в совершении преступлений не доказана, показания Муртузова Р.Ч, положенные в основу приговора, не допустимы как доказательства, поскольку Муртузов Р.Ч. не умеет читать и писать, состоит на учете у врача-психиатра в связи с умственной отсталостью, является инвалидом 2-й группы. Доказательств его вины в материалах уголовного дела не имеется. Допрошенный в судебном заседании понятой ничего не помнил, а второй понятой не допрошен.

В возражении государственный обвинитель - старший помощник Кизилюртовского межрайонного прокурора Республики Дагестан ФИО9, считая доводы осужденного необоснованными, просит кассационную жалобу оставить без удовлетворения.

Выслушав участников судебного заседания, проверив доводы кассационной жалобы и возражения по материалам уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно положениям ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым, признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Приговор суда от 5 октября 2020 года указанным требованиям закона не отвечает, поскольку квалификация судом действий осужденных не соответствует описанию в приговоре преступлений, в совершении которых Мухумаев М.Н. и Муртузов Р.Ч. признаны виновными, а также квалификации предъявленного им обвинения.

Как следует из постановлений следователя от 15 июля 2020 года о привлечении в качестве обвиняемых, а также обвинительного заключения, утвержденного первым заместителем Кизилюртовского межрайонного прокурора 7 августа 2020 года (т. 2, л.д. 146-149, 155-159, 183-185, 195-197), Мухумаеву М.Н. и Муртузову Р.Ч. предъявлено обвинение:

- по ч. 1 ст. 228 УК РФ в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере;

- по ч. 2 ст. 228 УК РФ в незаконном изготовлении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

Государственный обвинитель в судебном заседании без изменений поддержал предъявленное Мухумаеву М.Н. и Муртузову Р.Ч. обвинение (т. 3, л.д. 87, 101-103, 112-114).

Суд при описании совершенных преступлений, указав в приговоре на незаконное приобретение Мухумаевым М.Н. и Муртузовым Р.Ч. наркотического средства растительного происхождения в значительном размере, квалифицировал их действия по ч. 1 ст. 228 УК РФ как незаконные приобретение и хранение без цели сбыта растений, содержащих наркотические средства в значительном размере, то есть по другому признаку данного преступления, но без обоснования изменения обвинения и квалификации действий осужденных.

Кроме того, указав в приговоре на незаконное изготовление и хранение Мухумаевым М.Н. и Муртузовым Р.Ч. наркотического средства в крупном размере, суд квалифицировал их действия по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, то есть по признаку "приобретение" вместо "изготовление", также без обоснования изменения обвинения и квалификации действий осужденных.

Между тем, Пленум Верховного Суда РФ в п. 20 постановления от 29 ноября 2016 года N 55 "О судебном приговоре" указал судам, что всякое изменение обвинения в суде должно быть обосновано в описательно-мотивировочной части приговора.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Допущенные судом существенные нарушения уголовно-процессуального закона повлияли на исход уголовного дела в отношении Мухумаева М.Н. и Муртузова Р.Ч, неустранимы в кассационном порядке без отмены приговора.

При таких обстоятельствах приговор от 5 октября 2020 года в отношении Мухумаева М.Н. и Муртузова Р.Ч. подлежит отмене с передачей уголовного дела в тот же суд на новое рассмотрение в ином составе.

Мера пресечения применялась ранее к Мухумаеву Р.Ч. и Муртузову Р.Ч. в виде заключения под стражу, подлежит применению и при новом рассмотрении уголовного дела судом, поскольку тяжесть предъявленного обвинения и данные о личности подсудимых не позволяют рассчитывать на возможность обеспечения их явки в суд и надлежащего поведения посредством иной, более мягкой, меры пресечения.

На основании изложенного, руководствуясь п. 3 ч. 1 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15 и ст. 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Кизилюртовского районного суда Республики Дагестан от 5 октября 2020 года в отношении ФИО1 и ФИО2 отменить, уголовное дело передать в тот же суд на новое рассмотрение в ином составе.

Избрать в отношении ФИО1 и ФИО2 меру пресечения в виде заключения под стражу на 3 месяца, до 21 октября 2021 года.

Председательствующий А.З. Бецуков

Судьи Н.В. Колбина

М.А. Чекмарев