Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 14 июля 2021 г. по делу N 7У-2394/2021[77-922/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Леонтьева С.А, судей Стадниковой В.А. и Харрасовой С.Н, при помощнике судьи Тучковой Ю.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием прокурора Накусова А.А, осужденного Ермоленко Л.Н. по системе видеоконференц-связи, его защитника - адвоката Саакян В.А.

в открытом судебном заседании рассмотрела кассационную жалобу осужденного Ермоленко Л.Н. на приговор Кочубеевского районного суда Ставропольского края от 27 августа 2020 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 11 ноября 2020 года.

Заслушав доклад судьи Харрасовой С.Н, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений и доводы кассационной жалобы, выступления осужденного Ермоленко Л.Н. и адвоката Саакян В.А, поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Накусова А.А. об отмене апелляционного определения и передаче уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Кочубеевского районного суда Ставропольского края от 27 августа 2020 года

Ермоленко Л.Н, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, судимый 16 февраля 2011 года Невинномысским городским судом Ставропольского края (с учетом внесенных изменений) по пп. "а", "г" ч.2 ст.161 УК РФ к 2 годам 11 месяцам лишения свободы, осужден по пп. "а", "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ с применением ст.64 УК РФ к 6 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 27 августа 2020 года, с зачетом времени содержания под стражей с 30 июля до дня вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 11 ноября 2020 года приговор изменен:

- указано во вводной части приговора, что Ермоленко Л.Н. по приговору Невинномысского городского суда Ставропольского края от 16 февраля 2011 года освобожден по отбытию наказания 19 сентября 2013 года;

- срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу;

- исключено из резолютивной части указание об уничтожении вещественного доказательства - наркотического средства массой 0, 2600 г, содержащего в своем составе а-пирролидиновалерофенон, являющегося производным наркотического средства N-метилэфедрона, находящегося в камере хранения вещественных доказательств отдела МВД России по Кочубеевскому району;

- указано в резолютивной части приговора, что вещественное доказательство - наркотическое средство массой 0, 2600 г, содержащее в своем составе а-пирролидиновалерофенон, являющегося производным наркотического средства N-метилэфедрона, хранить в камере хранения отдела МВД России по Кочубеевскому району до принятия окончательного решения по выделенному уголовному делу.

В остальном приговор оставлен без изменения.

Ермоленко Л.Н. признан виновным в незаконном сбыте наркотического средства группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере, совершенном 6 марта 2019 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Ермоленко Л.Н. просит приговор и апелляционное определение изменить, как незаконные и необоснованные, переквалифицировать его действия с ч.3 ст.228.1 УК РФ на ч.5 ст.33, ч.1 ст.228 УК РФ, назначив наказание в виде 2 лет лишения свободы. Ссылаясь на практику Верховного Суда РФ, международное право, излагая содержание Постановления Европейского Суда по правам человека от 15 декабря 2005 года по делу "Ваньян против России", указывает, что исходя из установленных судом обстоятельств, его действия должны быть квалифицированы по ч.5 ст.33, ч.1 ст.228 УК РФ.

Изучив уголовное дело и рассмотрев доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

При рассмотрении данного уголовного дела судом апелляционной инстанции такое нарушение допущено.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, выраженной в определениях от 1 ноября 2007 года N 799-О-О, от 17 июня 2008 года N 733-О-П, а также в силу предписаний ст. 61, 63 УПК РФ, направленных на обеспечение объективности и беспристрастности суда, повторное участие судьи в рассмотрении уголовного дела, ранее высказавшего в ходе производства по делу свое мнение по предмету рассмотрения, является недопустимым (поскольку оно связано с оценкой ранее уже исследовавшихся с его участием обстоятельств по делу), вне зависимости от того, было или не было отменено вышестоящим судом принятое с участием этого судьи решение.

По смыслу закона данное требование о недопустимости повторного участия судьи в рассмотрении уголовного дела действует на всех этапах судебного разбирательства, в том числе и при обжаловании судебных решений.

Как следует из материалов уголовного дела, 28 июля 2020 года судебной коллегией по уголовным делам Ставропольского краевого суда рассмотрена апелляционная жалоба адвоката Стороженко Н.Н. в интересах осужденного Болдырева С.В. на приговор Кочубеевского районного суда Ставропольского края от 2 июня 2020 года.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции участвовали судьи ФИО9 и ФИО10

При этом судебная коллегия дала оценку исследованным доказательствам, а также доводам жалобы о несоответствии приговора требованиям закона и неправильной квалификации действий осужденного, согласилась с выводами суда о виновности ФИО8, о допустимости и достоверности положенных в основу приговора доказательств, а также пришла к выводу о правильности квалификации содеянного и отсутствии нарушений требований уголовно-процессуального закона по делу.

В дальнейшем, 11 ноября 2020 года судебная коллегия по уголовным делам Ставропольского краевого суда рассмотрела апелляционное представление и.о. прокурора Кочубеевского района Ставропольского края ФИО11 на приговор Кочубеевского районного суда Ставропольского края от 27 августа 2020 года в отношении Ермоленко Л.Н, осужденного за совершение того же преступления группой лиц по предварительному сговору с ФИО8, дала оценку исследованным доказательствам, виновности осужденного и юридической оценки его действий.

Судебная коллегия согласилась с выводами суда о виновности осужденного Ермоленко Л.Н. в совершении преступления группой лиц по предварительному сговору с ФИО8, о допустимости и достоверности положенных в основу приговора доказательств и сделала вывод об отсутствии по делу нарушений требований уголовно-процессуального закона. При этом в составе суда апелляционной инстанции также принимали участие судьи ФИО9 и ФИО10

Однако судьи, ранее принимавшие решение по кассационной жалобе, поданной в интересах осужденного ФИО8, не вправе были повторно принимать участие в рассмотрении кассационной жалобы Ермоленко Л.Н, осужденного за совершение того же преступления группой лиц по предварительному сговору с Болдыревым С.В, поскольку ранее уже высказали свое мнение относительно обстоятельств дела, вновь ставших, наряду с прочими обстоятельствами, предметом рассмотрения суда апелляционной инстанции.

При таких данных апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 11 ноября 2020 года в отношении Ермоленко Л.Н. нельзя признать законным и обоснованным, в связи с чем оно подлежит отмене, а дело направлению на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд в ином составе.

Принимая во внимание, что осужденный Ермоленко Л.Н. обвиняется в совершении особо тяжкого преступления, может скрыться от суда и таким образом воспрепятствовать производству по делу в разумный срок, судебная коллегия в соответствии со ст.ст. 97, 108, 255 УПК РФ избирает ему меру пресечения в виде заключения под стражу.

На основании изложенного, руководствуясь п.4 ч.1 ст. 401.14, ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 11 ноября 2020 года в отношении Ермоленко Л.Н. отменить, уголовное дело передать на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд в ином составе.

Избрать Ермоленко Л.Н. меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 3 месяца, до 14 октября 2021 года.

Председательствующий С.А. Леонтьев

Судьи М.И. Султанов

С.Н. Харрасова