Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 13 июля 2021 г. по делу N 7У-500/2021-(7У-3987/2020)[77-1024/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Чекмарева М.А, судей Бецукова А.З, Колбиной Н.В, при помощнике судьи Свечкарь А.Ф, ведущей протокол судебного заседания, с участием:

прокурора Белкина С.В, осуждённого Батчаева А.А, в режиме видеоконференц-связи, защитника - адвоката Файнштейна И.Л.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осуждённого Батчаева Ахмата Айтековича на приговор Зеленчукского районного суда Карачаево-Черкесской Республики от 1 июля 2019 года.

Заслушав доклад судьи Чекмарева М.А, изложившего обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационной жалобы, выступление осуждённого Батчаева А.А. и его защитника - адвоката Файнштейна И.Л, поддержавших доводы жалобы, мнение прокурора Белкина С.В. об изменении приговора, судебная коллегия

установила:

по приговору Зеленчукского районного суда Карачаево-Черкесской Республики от 1 июля 2019 года

Батчаев Ахмат Айтекович, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", судимый:

19 апреля 2012 года приговором Зеленчукского районного суда по ч.2 ст.228 УК РФ к лишению свободы на срок 3 года 4 месяца;

5 июля 2012 года приговором Зеленчукского районного суда по п."а" ч.3 ст.158, ч.5 ст.69 УК РФ к лишению свободы на срок 4 года 6 месяцев, освобождённый 18 октября 2016 года по отбытию срока наказания, осуждён по:

- ч.1 ст.314.1 УК РФ к лишению свободы на срок 7 месяцев, - ч.2 ст.228 УК РФ к лишению свободы на срок 3 года 10 месяцев.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 4 года с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Срок наказания постановлено исчислять с 1 июля 2019 года. В срок наказания зачтено время содержания под стражей с 1 июля 2019 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии особого режима.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не обжалован.

Батчаев А.А. признан виновным и осуждён за самовольное оставление поднадзорным лицом места жительства, совершенное в целях уклонения от административного надзора, а также за незаконные изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств, совершенные в крупном размере.

В кассационной жалобе осуждённый Батчаев А.А, выражая несогласие с приговором, считая его незаконным, указывает, что суд при назначении наказания неверно определилвид исправительного учреждения и в его действиях отсутствует особо опасный рецидив преступлений. Просит отменить приговор Зеленчукского районного суда Карачаево-Черкесской Республики от 1 июля 2019 года и при пересмотре приговора определить отбытие наказания в исправительной колонии строгого режима.

Изучив уголовное дело и рассмотрев доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Судебная коллегия с учётом положений ч.1 ст.401.16 УПК РФ проверила производство по делу в полном объеме.

В силу ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела. Такие нарушения по делу допущены.

Пленум Верховного Суда Российской Федерации в п.6 постановления от 24 мая 2016 года N 21 "О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных статьей 314.1 УК РФ" разъяснил, что под самовольным оставлением поднадзорным лицом места жительства или пребывания следует понимать его непроживание (непребывание) по месту жительства или пребывания и (или) его выезд за установленные судом пределы территории без разрешения органа внутренних дел, выданного в соответствии с ч.3 ст.12 Федерального закона об административном надзоре, совершенные с предусмотренной ч.1 ст.314.1 УК РФ целью.

Как следует из решения Кочубеевского районного суда Ставропольского края от 23 августа 2016 года, ограничение на выезд за пределы территории осуждённому Батчаеву А.А. не установлен.

В материалах уголовного дела имеются только сведения о нарушении Батчаевым А.А. административного ограничения на пребывание вне жилого помещения в ночное время, при этом данных о самовольном оставлении поднадзорным лицом места жительства не имеется.

Установленные обстоятельства свидетельствуют об отсутствии в действиях Батчаева А.А. состава преступления, предусмотренного ч.1 ст.314.1 УК РФ, что влечет отмену приговора в части осуждения по ч.1 ст.314.1 УК РФ.

Кроме того, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Суд признал в действиях Батчаева А.А. особо опасный рецидив преступлений.

Однако по приговорам от 19 апреля 2012 года и от 5 июля 2012 года Батчаеву А.А. назначено наказание по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, то есть по совокупности преступлений, в связи с чем указанные приговоры образуют одну судимость.

При таких обстоятельствах, в действиях Батчаева А.А. усматривается опасный рецидив преступлений, а не особо опасный, как это признано приговором.

Соответственно подлежит снижению назначенное Батчаеву А.А. наказание.

Согласно п."в" ч.1 ст.58 УК РФ мужчинам при опасном рецидиве преступлений, если осужденный ранее отбывал лишение свободы, отбывание лишения свободы назначается в исправительной колонии строгого режима.

При таких обстоятельствах Батчаеву А.А. надлежит отбывать наказание в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

На основании изложенного, руководствуясь ч.1 ст.401.14, ч.1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Зеленчукского районного суда Карачаево-Черкесской Республики от 1 июля 2019 года в отношении осужденного Батчаева Ахмата Айтековича в части осуждения по ч.1 ст.314.1 УК РФ отменить, производство по делу в этой части прекратить за отсутствием состава преступления на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ.

Признать за Батчаевым А.А. право на реабилитацию.

В остальной части тот же приговор изменить:

- имеющийся в действиях осужденного Батчаева А.А. рецидив преступлений считать опасным;

- смягчить наказание, назначенное по ч.2 ст.228 УК РФ, до 3 лет 6 месяцев лишения свободы;

- исключить из судебных решений ссылку на назначение наказания по правилам ч.3 ст.69 УК РФ;

- вид исправительного учреждения, где должен отбывать наказание Батчаев А.А, изменить на исправительную колонию строгого режима;

- считать Батчаева А.А. осужденным по ч.2 ст.228 УК РФ к лишению свободы на срок 3 года 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Председательствующий

М.А. Чекмарев

Судьи

А.З. Бецуков

Н.В. Колбина